序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過(guò)程，我們?yōu)槟扑]十篇法律法規(guī)意識(shí)范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來(lái)更深刻的閱讀感受。

篇（1）

【分類號(hào)】R-4；G642.3

醫(yī)事法律素質(zhì)，指的是社會(huì)個(gè)體存在的人，在醫(yī)事法律法規(guī)知識(shí)掌握和運(yùn)用以及意識(shí)等這些方面的素質(zhì)水平。意識(shí)法律素質(zhì)對(duì)于醫(yī)學(xué)生做好醫(yī)學(xué)時(shí)間發(fā)展能力，還有處理一環(huán)之間關(guān)系的態(tài)度有著決定性的影響。部分醫(yī)學(xué)院校重點(diǎn)是使用衛(wèi)生法學(xué)課程教育的方式，推動(dòng)在校生養(yǎng)成相應(yīng)的醫(yī)事法律素質(zhì)，但是在醫(yī)學(xué)院校，就算是設(shè)置了相關(guān)的醫(yī)事法律課程，大部分都是由選修課的模式存在，課程體系總體規(guī)劃不是很完善，具有極強(qiáng)的隨意性，隨時(shí)可能發(fā)生改變，采取理論灌輸?shù)姆绞浇虒W(xué)，課程效果不是很好。因此，下面將進(jìn)一步探索衛(wèi)生法律法規(guī)課程對(duì)于醫(yī)學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)的促進(jìn)作用。

一、使用衛(wèi)生法學(xué)課程形成學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)的重要性

醫(yī)事法律素質(zhì)具體指的是充實(shí)或者是提供醫(yī)療服務(wù)的單位與個(gè)人，占據(jù)和使用醫(yī)事法律法規(guī)知識(shí)和依照法律處理各種類型的醫(yī)療關(guān)系，解決醫(yī)患問(wèn)題的意識(shí)和能力以及素質(zhì)。而衛(wèi)生法學(xué)是研究衛(wèi)生法律標(biāo)準(zhǔn)的一準(zhǔn)核心法律運(yùn)用學(xué)科，醫(yī)事法律是以我國(guó)編制并且執(zhí)行的整改醫(yī)療服務(wù)活動(dòng)當(dāng)中多種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)章制度的統(tǒng)一稱呼。衛(wèi)生法學(xué)和意識(shí)法律二者有著密切的關(guān)系，衛(wèi)生法律課程能夠有效提升學(xué)生意識(shí)法律知識(shí)以及綜合素質(zhì)，對(duì)于醫(yī)學(xué)生有著十分重要的意義。不僅能夠讓醫(yī)學(xué)生臨床實(shí)踐以及服務(wù)和行為更加規(guī)范，提升總體素養(yǎng)，還能有效降低醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生率，避免服務(wù)過(guò)程的沖突和誤會(huì)產(chǎn)生，使雙方的合法權(quán)益均能夠得到有效的保證，推動(dòng)醫(yī)療事業(yè)健康穩(wěn)定的發(fā)展。

二、衛(wèi)生法學(xué)課程對(duì)于學(xué)生素質(zhì)提升的作用

（一）積累豐富的意識(shí)法律知識(shí)

衛(wèi)生法學(xué)課程和學(xué)生平時(shí)自己零散的學(xué)習(xí)對(duì)比，能夠發(fā)現(xiàn)，衛(wèi)生法學(xué)課程這種集中的上課方式，學(xué)習(xí)的效率更高，能夠更好的學(xué)習(xí)更多的醫(yī)事法律理論以及有關(guān)法條內(nèi)筒，有效加強(qiáng)學(xué)生意識(shí)法律知識(shí)的積累以及綜合運(yùn)用的水平。

（二）強(qiáng)化學(xué)生解決醫(yī)事法律沖突的真實(shí)能力

醫(yī)生與病人屬于醫(yī)療關(guān)系當(dāng)中兩個(gè)重要的主體，病人源于多個(gè)行業(yè)和職業(yè)以及層次，構(gòu)造十分復(fù)雜，同時(shí)具有較大的隨意性。所以，醫(yī)生在執(zhí)業(yè)的時(shí)候，要求醫(yī)生一定要具備較強(qiáng)的應(yīng)對(duì)和分析，以及處理醫(yī)患沖突的能力，衛(wèi)生法律法規(guī)課程剛好可以培養(yǎng)這方面的能力。例如，在講解衛(wèi)生法學(xué)課程的過(guò)程中，教師應(yīng)該采取理論講解和案例分析以及研究討論，開展辯論賽，還有角色扮演這些方法，使醫(yī)學(xué)生對(duì)于意識(shí)法律和其含義有一個(gè)更加深刻的了解和體會(huì)，將法律和實(shí)際結(jié)合起來(lái)，不斷加強(qiáng)分析和解決問(wèn)題結(jié)合的具體操作能力。

（三）加強(qiáng)醫(yī)學(xué)生法律及道德水平

醫(yī)生不僅要擁有十分精湛的醫(yī)技，并且還要具備良好的醫(yī)學(xué)法律素養(yǎng)和優(yōu)秀的職業(yè)道德操守。在衛(wèi)生法學(xué)課程教學(xué)實(shí)踐過(guò)程中，不僅醫(yī)學(xué)生學(xué)習(xí)地醫(yī)事法律關(guān)系到義務(wù)工作人員的道德標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)功，教師還要針對(duì)實(shí)際情況，把醫(yī)生和忽視這些必須擁有的道德和職業(yè)操守以及行為規(guī)范，服務(wù)禮儀這些添加到教學(xué)內(nèi)容中去，使醫(yī)學(xué)生在對(duì)醫(yī)學(xué)有關(guān)法律知識(shí)學(xué)習(xí)的過(guò)程中，能享受法律和職業(yè)道德教育，進(jìn)而采取端正的工作態(tài)度以及服務(wù)精神進(jìn)行醫(yī)療事業(yè)，不斷強(qiáng)化醫(yī)療行業(yè)總體的服務(wù)水平。

三、衛(wèi)生法學(xué)課程提升學(xué)生意識(shí)法律素質(zhì)面臨的困境

目前，衛(wèi)生法學(xué)課程在醫(yī)學(xué)生意識(shí)法律素質(zhì)提升方面具有十分積極的作用，獲得了相對(duì)理想的效果。但是還面臨很多問(wèn)題。具體體現(xiàn)在，首先學(xué)校沒(méi)有給予衛(wèi)生法學(xué)課程應(yīng)有的重視，部分學(xué)校甚至沒(méi)有設(shè)置這一課程，有些學(xué)校雖然設(shè)置了衛(wèi)生法學(xué)課程，但是大部分都是選修課，并且課程具有較強(qiáng)的隨意性，課時(shí)不夠充足，教材質(zhì)量也存在較大的差距，講解的內(nèi)容和實(shí)際銜接的不是很好。其次，課程編制的缺乏科學(xué)性，學(xué)生缺乏相應(yīng)的學(xué)習(xí)熱情，部分學(xué)校意識(shí)法律相關(guān)的教師資源緊缺，設(shè)置的意識(shí)法律課程教師大部分都是兼職，不具備較強(qiáng)的針對(duì)性和專業(yè)性，造成學(xué)生學(xué)習(xí)積極性較差，有些甚至存在反感情緒。最后，衛(wèi)生法學(xué)課程教學(xué)方法缺乏合理性，導(dǎo)致教學(xué)效果不是很好。部分教師不具浞岣壞乃痙ㄊ滴窬驗(yàn)，課堂教學(xué)的方式和方法之后，還是采取以往理論灌輸?shù)姆绞剑晃蹲寣W(xué)生死記硬背概念的情況，不具備較強(qiáng)的教學(xué)時(shí)效性。所以，一定要提高實(shí)踐教學(xué)，使學(xué)生對(duì)于理論知識(shí)能夠有一個(gè)更加深入和全面的了解到，同時(shí)將理論和實(shí)踐結(jié)合起來(lái)，并且，要求教師一定要對(duì)這門課程教學(xué)方式有一個(gè)全面的掌握，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)熱情，從而推動(dòng)教學(xué)目標(biāo)的完成。

衛(wèi)生法學(xué)課程，當(dāng)前已經(jīng)成為了加強(qiáng)學(xué)生意識(shí)法律素質(zhì)最為有效的方法和模式，所以，不僅要給予衛(wèi)生法學(xué)課程構(gòu)建方面應(yīng)有的重視，還要在滿足社會(huì)發(fā)展需求條件的前提下，順應(yīng)其發(fā)展，對(duì)于衛(wèi)生法學(xué)課程進(jìn)行進(jìn)一步的改進(jìn)，慢慢建立起醫(yī)學(xué)法律理論和實(shí)踐二者結(jié)合的教學(xué)內(nèi)容系統(tǒng)。

結(jié)束語(yǔ)：

通過(guò)本文對(duì)衛(wèi)生法律法規(guī)課程對(duì)醫(yī)學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)促進(jìn)作用的進(jìn)一步探究和闡述，使我們了解到部分醫(yī)學(xué)院校重點(diǎn)是使用衛(wèi)生法學(xué)課程教育的方式，推動(dòng)在校生養(yǎng)成相應(yīng)的醫(yī)事法律素質(zhì)，但是在醫(yī)學(xué)院校，就算是設(shè)置了相關(guān)的醫(yī)事法律課程，大部分都是由選修課的模式存在，課程體系總體規(guī)劃不是很完善，具有極強(qiáng)的隨意性，隨時(shí)可能發(fā)生改變，采取理論灌輸?shù)姆绞浇虒W(xué)，課程效果不是很好。因此，必須要重視衛(wèi)生法律法規(guī)課程，采取有效的方式教學(xué)，只有這樣才能促進(jìn)醫(yī)學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)的提升。希望通過(guò)本文的闡述，能夠給衛(wèi)生法律法規(guī)課程方面提供一定的參考和幫助。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙敏，楊麗，岳遠(yuǎn)雷，孫玲，陳珊. 衛(wèi)生法學(xué)課程教育對(duì)醫(yī)學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)促進(jìn)作用研究[J]. 湖北中醫(yī)藥大學(xué)學(xué)報(bào)，2014，04：127-128.

[2]楊麗，岳遠(yuǎn)雷，趙敏. 武漢地區(qū)醫(yī)學(xué)院校大學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)現(xiàn)狀調(diào)查研究[J]. 醫(yī)學(xué)與法學(xué)，2013，05：63-67.

篇（2）

會(huì)議地點(diǎn)：**分公司一樓會(huì)議室

會(huì)議主題：第一季度法律法規(guī)視頻學(xué)習(xí)培訓(xùn)

會(huì)議主持人：***

**分公司參會(huì)人員：全體員工

針對(duì)近幾年公司接連發(fā)生工程項(xiàng)目法律糾紛及分包人員上訪滋事事件，對(duì)公司的經(jīng)濟(jì)效益及形象聲譽(yù)造成了很不好的影響，反映出了公司人員，尤其是管理人員法律意識(shí)和法律知識(shí)的淡泊、法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別不到位，從而在項(xiàng)目管理方面缺少更細(xì)致的管理意識(shí)，對(duì)一些能控制的事情沒(méi)能控制住的情況，我分公司組織了第一季度法律法規(guī)的視頻學(xué)習(xí)培訓(xùn)，旨在提高分公司管理人員，尤其是項(xiàng)目經(jīng)理及專業(yè)人員的法律素質(zhì)和法律事務(wù)能力，強(qiáng)化工程項(xiàng)目分包管理及風(fēng)險(xiǎn)控制能力，以杜絕分公司類似法律糾紛及滋事事件的發(fā)生，推動(dòng)分公司各項(xiàng)目工程合規(guī)有序發(fā)展。

培訓(xùn)學(xué)習(xí)內(nèi)容如下：

一、合同方面的學(xué)習(xí)

1、民法典合同理解與適用的若干問(wèn)題；

2、建設(shè)工程施工合同無(wú)效的情形及法律后果；

3、蓋章行為的法律效力；

4、事后合同；

5、管理主要環(huán)節(jié)風(fēng)險(xiǎn)分析。

二、財(cái)務(wù)方面的學(xué)習(xí)

針對(duì)***財(cái)務(wù)大檢查中發(fā)現(xiàn)了各類問(wèn)題，對(duì)其中幾個(gè)重點(diǎn)問(wèn)題，對(duì)大家進(jìn)行講解及明確要求，希望在交流中提升完善分公司財(cái)務(wù)基礎(chǔ)工作的質(zhì)量，內(nèi)容如下：

1、根據(jù)《***公司差旅和會(huì)議費(fèi)管理辦法》，結(jié)合六公司實(shí)際，制定了《***公司差旅和會(huì)議費(fèi)管理辦法》，項(xiàng)目伙食補(bǔ)助管理辦法相關(guān)說(shuō)明并作出了指示；

2、備用金管理辦法；

3、公司財(cái)務(wù)費(fèi)用收取政策。

三、***經(jīng)理對(duì)分包商管理經(jīng)驗(yàn)分享

1、案例分享；

2、分包商管理存在的問(wèn)題；

篇（3）

摘要：將“以學(xué)生為中心”教學(xué)法應(yīng)用在中職食品類專業(yè)“食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)”課程的教學(xué)設(shè)計(jì)中，從教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法和教學(xué)評(píng)價(jià)三個(gè)方面進(jìn)行改革，并應(yīng)用克伯( Kolb)“體驗(yàn)學(xué)習(xí)圈”設(shè)計(jì)該課程的學(xué)生活動(dòng)，能夠有效地提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣、學(xué)習(xí)效果及團(tuán)隊(duì)合作精神。

關(guān)鍵詞 ：中職；食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)；課程設(shè)計(jì)

中圖分類號(hào)：G712 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1672-5727( 2014) 02-0070-03

“以學(xué)生為中心”教學(xué)法

“以學(xué)生為中心”教學(xué)法的倡導(dǎo)者羅杰斯提出，學(xué)習(xí)是人自我價(jià)值實(shí)現(xiàn)的需要，是個(gè)人潛能和人格的充分發(fā)展。它不是一種具體的教學(xué)方法，而是一種包括“傾聽、尊重、開放的心態(tài)以及多維的視角”的教學(xué)理念，也就是說(shuō)教學(xué)過(guò)程中學(xué)生是教學(xué)的主體，是教學(xué)活動(dòng)的中心，而教師充當(dāng)引導(dǎo)者，用開放的心態(tài)幫助學(xué)生從不同的角度看待事物，理解事物的不同維度，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性、獨(dú)立性，為學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)營(yíng)造氛圍，讓學(xué)生在自主學(xué)習(xí)中掌握專業(yè)知識(shí)，同時(shí)在小組活動(dòng)中鍛煉團(tuán)隊(duì)合作能力。

常見的“以學(xué)生為中心”教學(xué)法包括體驗(yàn)學(xué)習(xí)法、合作學(xué)習(xí)法、角色扮演法、任務(wù)驅(qū)動(dòng)法和技能訓(xùn)練等。這些教學(xué)方法通常遵循以下八個(gè)原則：教師應(yīng)該是學(xué)習(xí)的促進(jìn)者而不是知識(shí)的呈現(xiàn)者：使用活動(dòng)和資料激勵(lì)、幫助、挑戰(zhàn)學(xué)生；鼓勵(lì)學(xué)生提出自己的想法，培養(yǎng)解決問(wèn)題的能力：鼓勵(lì)學(xué)生獨(dú)立學(xué)習(xí)：學(xué)生積極參與整個(gè)學(xué)習(xí)過(guò)程：培養(yǎng)學(xué)生的核心就業(yè)技能：形成性評(píng)價(jià)、同伴評(píng)價(jià)和自我評(píng)價(jià)對(duì)學(xué)生有幫助；考慮學(xué)生的需求和學(xué)習(xí)愛好?？瞬? Kolb)的“體驗(yàn)學(xué)習(xí)圈”將體驗(yàn)學(xué)習(xí)設(shè)計(jì)為包括具體經(jīng)驗(yàn)、反思性觀察、抽象概念化及主動(dòng)實(shí)踐四個(gè)階段的環(huán)形模型（如圖1所示）。具體體驗(yàn)是指讓學(xué)習(xí)者完全投入一種新的體驗(yàn)：反思性觀察是指學(xué)習(xí)者在停下的時(shí)候?qū)σ呀?jīng)歷的體驗(yàn)加以思考：抽象概念化是指學(xué)習(xí)者必須達(dá)到能理解所觀察的內(nèi)容的程度并且吸收它們使之成為合乎邏輯的概念：主動(dòng)實(shí)踐是指學(xué)習(xí)者要驗(yàn)證這些概念并將它們運(yùn)用到制定策略、解決問(wèn)題的過(guò)程中。

“食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)”課程教學(xué)現(xiàn)狀

“食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)”是食品專業(yè)的基礎(chǔ)課，理論性較強(qiáng)，且與食品生產(chǎn)實(shí)踐聯(lián)系緊密，是食品安全控制技術(shù)的前導(dǎo)課程，在食品類專業(yè)中具有重要的地位。

該課程目前大部分教材為高等教育用書，針對(duì)的讀者是本科院校及大專院校的學(xué)生，如吳曉彤主編的普通高等教育“十一五”國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材《食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)》、周才瓊主編的普通高等教育“十一五”精品課程建設(shè)教材《食品標(biāo)準(zhǔn)與法規(guī)》、張建新主編的《食品標(biāo)準(zhǔn)與法規(guī)》、艾志錄主編的《食品標(biāo)準(zhǔn)與法規(guī)》等，上述教材的理論教學(xué)主要包括食品法律法規(guī)基礎(chǔ)知識(shí)、我國(guó)食品法律法規(guī)、國(guó)際和部分發(fā)達(dá)國(guó)家食品法律法規(guī)、食品標(biāo)準(zhǔn)知識(shí)、我國(guó)的食品標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)際食品標(biāo)準(zhǔn)、食品生產(chǎn)市場(chǎng)的市場(chǎng)準(zhǔn)入、食品認(rèn)證管理、食品質(zhì)量管理體系等內(nèi)容。這種課程體系理論知識(shí)繁雜，缺少相關(guān)的實(shí)踐教學(xué)內(nèi)容，以解讀標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)為主，枯燥且實(shí)用性不強(qiáng)，不符合中職畢業(yè)生的行業(yè)崗位需求，但目前暫無(wú)適合中等職業(yè)教育的相關(guān)教材。因此，應(yīng)根據(jù)社會(huì)、企業(yè)和學(xué)生的需求，以夠用、通俗為原則，對(duì)該課程的內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整。另外，傳統(tǒng)的教學(xué)方式單一，以教師單向講授為主，學(xué)生被動(dòng)聽講，壓抑了學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)的積極性。傳統(tǒng)的教學(xué)評(píng)價(jià)方式也是單一的，教師是唯一的評(píng)價(jià)者，只強(qiáng)調(diào)知識(shí)水平的掌握，忽視學(xué)生情感態(tài)度、價(jià)值觀、過(guò)程與方法等方面的評(píng)價(jià)。因此，必須對(duì)現(xiàn)行的教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法和教學(xué)評(píng)價(jià)方式進(jìn)行改革，培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)和核心就業(yè)能力。

“以學(xué)生為中心”教學(xué)法在“食品法律法規(guī)與標(biāo)準(zhǔn)”課程教學(xué)中的應(yīng)用

針對(duì)上述存在的問(wèn)題，筆者應(yīng)用“以學(xué)生為中心”理論對(duì)該課程進(jìn)行教學(xué)設(shè)計(jì)，在了解行業(yè)崗位需求和學(xué)生自身發(fā)展需求的基礎(chǔ)上，充分利用學(xué)生已有的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，從教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法、教學(xué)評(píng)價(jià)等多個(gè)方面進(jìn)行了改革和實(shí)踐，使學(xué)生能積極參與、思考、分享、評(píng)價(jià)、反饋，系統(tǒng)地完成該課程的重點(diǎn)知識(shí)學(xué)習(xí)，達(dá)到崗位的任職要求。

（一）教學(xué)內(nèi)容設(shè)計(jì)

進(jìn)行課程設(shè)計(jì)前，首先要了解行業(yè)崗位需求。食品類專業(yè)的中職畢業(yè)生一般從事生產(chǎn)操作、品質(zhì)控制、在線質(zhì)檢、食品標(biāo)簽設(shè)計(jì)等崗位工作。這些崗位承擔(dān)的工作任務(wù)主要是負(fù)責(zé)食品的安全生產(chǎn)、質(zhì)量管理、查閱國(guó)標(biāo)、編制企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、許可證管理、設(shè)計(jì)食品標(biāo)簽等，根據(jù)這些崗位的用人要求，通過(guò)該課程的系統(tǒng)學(xué)習(xí)后，不僅要求對(duì)《食品安全法》有全面、清晰的認(rèn)識(shí)，具備食品質(zhì)量安全的意識(shí)和基本技能，并能在食品企業(yè)實(shí)際生產(chǎn)中進(jìn)行應(yīng)用，還應(yīng)該會(huì)查閱食品安全標(biāo)準(zhǔn)，能根據(jù)食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)正確使用食品添加劑，能根據(jù)預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則鑒別和設(shè)計(jì)食品標(biāo)簽等。所以，筆者在該課程教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計(jì)中，以項(xiàng)目為主線、以學(xué)生活動(dòng)為導(dǎo)向，開發(fā)了3個(gè)教學(xué)模塊、6個(gè)項(xiàng)目、10個(gè)學(xué)生活動(dòng)，具體內(nèi)容如表1所示。

（二）教學(xué)方法設(shè)計(jì)

在該課程教學(xué)過(guò)程中應(yīng)用“體驗(yàn)學(xué)習(xí)圈”理論設(shè)計(jì)學(xué)生活動(dòng)，用學(xué)生熟悉的案例通過(guò)情境模擬、任務(wù)驅(qū)動(dòng)、角色扮演、合作學(xué)習(xí)等方法引導(dǎo)他們進(jìn)入主動(dòng)學(xué)習(xí)的狀態(tài)，讓他們實(shí)現(xiàn)“看后能記住，做后能明白”。下面介紹三例學(xué)生活動(dòng)的教學(xué)過(guò)程。

法律的特點(diǎn)及立法程序?qū)W生活動(dòng)是“制定規(guī)范性文件——××宿舍管理規(guī)定”。(1)具體體驗(yàn)階段。播放《食品安全法》立法過(guò)程的視頻，學(xué)生以宿舍為單位進(jìn)行分組，宿舍組長(zhǎng)組織組員制定本宿舍管理規(guī)定，并記錄制定規(guī)定的過(guò)程。(2)反思觀察階段。各組展示宿舍管理規(guī)定的內(nèi)容，并介紹制定過(guò)程，教師以宿舍管理規(guī)定的內(nèi)容及制定過(guò)程引出法律的特點(diǎn)及立法的程序，其他學(xué)生指出展示組存在的問(wèn)題，并在不同顏色的便條紙上歸納規(guī)范性文件的特點(diǎn)及制定程序。(3)抽象概念階段。教師將大家的發(fā)言、便簽紙進(jìn)行歸納和補(bǔ)充，并總結(jié)出法律的四個(gè)特點(diǎn)及立法的四個(gè)程序。(4)主動(dòng)實(shí)踐階段。設(shè)立遞進(jìn)式的學(xué)生活動(dòng)“食品檢驗(yàn)室管理規(guī)定”。學(xué)生可以驗(yàn)證第三階段學(xué)習(xí)到的法律的四個(gè)特點(diǎn)及立法的四個(gè)程序，并將其運(yùn)用到“食品檢驗(yàn)室管理規(guī)定”的實(shí)踐中去。

食品安全法——從業(yè)人員良好衛(wèi)生習(xí)慣學(xué)生活動(dòng)是“我是一名講衛(wèi)生的食品生產(chǎn)工”。(1)具體體驗(yàn)階段。播放從業(yè)人員良好衛(wèi)生習(xí)慣的視頻，以年齡為單位對(duì)學(xué)生進(jìn)行分組，各組選出1—3名學(xué)生扮演食品生產(chǎn)工人，組內(nèi)其他學(xué)生通過(guò)文字、圖畫的方式描述從業(yè)人員應(yīng)該養(yǎng)成的良好衛(wèi)生習(xí)慣并在黑板上展示。(2)反思觀察階段。各組扮演者根據(jù)展示的內(nèi)容用語(yǔ)言或動(dòng)作表達(dá)出這些生產(chǎn)和生活習(xí)慣，其他學(xué)生觀看展示和表演。教師根據(jù)各組的表現(xiàn)引出食品從業(yè)人員應(yīng)該具有的良好的衛(wèi)生習(xí)慣，其他學(xué)生指出展示組存在的問(wèn)題，并在不同顏色的便簽紙上歸納食品從業(yè)人員的行為哪些是正確的，哪些是錯(cuò)誤的。(3)抽象概念階段。教師將大家的發(fā)言、便簽紙進(jìn)行歸納和補(bǔ)充，并總結(jié)出食品從業(yè)人員應(yīng)該養(yǎng)成的衛(wèi)生習(xí)慣。(4)主動(dòng)實(shí)踐階段。很多中職學(xué)生在寒暑假都有到食品企業(yè)短期實(shí)踐的機(jī)會(huì)，對(duì)于在真實(shí)工作崗位中從業(yè)人員是如何養(yǎng)成良好的衛(wèi)生習(xí)慣的，食品安全主管是如何監(jiān)督管理的，學(xué)生可以通過(guò)實(shí)踐驗(yàn)證第三階段的知識(shí)，并將它們運(yùn)用到真實(shí)工作崗位中去。

GB7718-2011預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則學(xué)生活動(dòng)是“認(rèn)識(shí)和設(shè)計(jì)預(yù)包裝食品外包裝”。(1)具體體驗(yàn)階段。播放“食品標(biāo)簽知多少”視頻，以喜歡的零食種類為依據(jù)對(duì)學(xué)生進(jìn)行分組，給出任務(wù)：收集5件本組喜歡的零食，指出它們的外包裝標(biāo)簽標(biāo)識(shí)上有什么內(nèi)容，是否符合預(yù)包裝食品標(biāo)簽通則的要求。各組將收集到的食品或圖片進(jìn)行展示并作說(shuō)明。(2)反思觀察階段．教師根據(jù)各組的表現(xiàn)引出預(yù)包裝食品標(biāo)簽中應(yīng)包裝哪些內(nèi)容，其他學(xué)生指出展示組收集的預(yù)包裝食品外包裝存在的問(wèn)題并給出改正的意見，并在不同顏色的便條紙上進(jìn)行歸納。(3)抽象概念階段。教師將大家的發(fā)言、便簽紙進(jìn)行歸納和補(bǔ)充，并總結(jié)出預(yù)包裝食品標(biāo)簽的要求。(4)主動(dòng)實(shí)踐階段。給出遞進(jìn)式任務(wù)：“假如你是一個(gè)××食品廠的食品工藝員，請(qǐng)為出廠的××食品設(shè)計(jì)一個(gè)外包裝，要求有合格的標(biāo)簽標(biāo)i只?！备鹘M可經(jīng)過(guò)查閱資料、討論、圖畫或模型做出食品外包裝并在黑板上展示，配以說(shuō)明。學(xué)生可以驗(yàn)證第三階段的知識(shí)，并將它們運(yùn)用到真實(shí)工作崗位中去。

在教學(xué)實(shí)施過(guò)程中，為充分調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和參與性，準(zhǔn)備好學(xué)習(xí)過(guò)程中所需要的教學(xué)資源，利用顏色、道具、現(xiàn)代化多媒體技術(shù)給學(xué)生提供教學(xué)內(nèi)容。設(shè)計(jì)多種多樣的分組形式，讓學(xué)生有機(jī)會(huì)與不同的合作對(duì)象交流、溝通、合作。根據(jù)學(xué)生已有的學(xué)習(xí)和生活經(jīng)驗(yàn)，創(chuàng)設(shè)問(wèn)題情境，進(jìn)行啟發(fā)性教學(xué)、學(xué)生自學(xué)后進(jìn)行課堂討論、學(xué)生經(jīng)過(guò)調(diào)研后上講臺(tái)講述等方式的教學(xué)，讓學(xué)生通過(guò)傾聽分享不同的意見和觀點(diǎn)，加深對(duì)食品法律法規(guī)的理解。

（三）教學(xué)評(píng)價(jià)設(shè)計(jì)

本課程的教學(xué)評(píng)價(jià)以教學(xué)活動(dòng)的價(jià)值性判斷為依據(jù)，形成診斷性評(píng)價(jià)、形成性評(píng)價(jià)、終結(jié)性評(píng)價(jià)相結(jié)合的綜合評(píng)價(jià)體系，其中以終結(jié)性評(píng)價(jià)和形成性評(píng)價(jià)相結(jié)合為主。

診斷性評(píng)價(jià)主要體現(xiàn)在課堂提問(wèn)上，對(duì)每節(jié)課的重點(diǎn)和難點(diǎn)進(jìn)行課堂提問(wèn)和討論，診斷教師和學(xué)生在教學(xué)中遇到的困難和問(wèn)題，通過(guò)分析盡快幫助他們解決困難和問(wèn)題，可采取不計(jì)分方式。形成性評(píng)價(jià)主要體現(xiàn)在學(xué)生活動(dòng)和課后作業(yè)上，讓學(xué)生和教師共同對(duì)學(xué)生的學(xué)習(xí)態(tài)度、表達(dá)能力、創(chuàng)新能力、團(tuán)隊(duì)協(xié)作精神等進(jìn)行評(píng)定，形成“組織計(jì)劃+自我評(píng)估+小組評(píng)估+教師評(píng)估”的評(píng)價(jià)成績(jī)，以正確判斷學(xué)生身心發(fā)展的價(jià)值所在。對(duì)重要的知識(shí)點(diǎn)可布置課前或課后作業(yè)，要求學(xué)生利用課余時(shí)間完成，提高學(xué)生學(xué)習(xí)的自覺性和獨(dú)立性。形成性評(píng)價(jià)占總成績(jī)的50%。終結(jié)性評(píng)價(jià)包括期中和期末考試，占總成績(jī)的50%。

篇（4）

病案是指醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)過(guò)程中形成的文字、符號(hào)、圖表、影像、切片等資料的總和，包括門診、住院兩部分。病案來(lái)源于醫(yī)院各個(gè)臨床科室的日常醫(yī)療、護(hù)理工作，經(jīng)過(guò)病案室人員的收集、整理、匯總、統(tǒng)計(jì)后就可以通過(guò)這些數(shù)據(jù)了解全院的工作動(dòng)態(tài)，從而對(duì)醫(yī)療工作做出正確決策。它真實(shí)的記錄了診療過(guò)程中病患的癥狀、體征與各項(xiàng)檢查結(jié)果以及病情的演變和發(fā)展，是醫(yī)務(wù)人員診療護(hù)理的重要依據(jù)。病案凝聚了醫(yī)療實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)與方法，對(duì)提高醫(yī)務(wù)人員業(yè)務(wù)素質(zhì)與研究水平，促進(jìn)醫(yī)院建設(shè)起了重要作用。病案與法律關(guān)系是法律督促病案的科學(xué)化、規(guī)范化，同時(shí)病案也為法律提供了真實(shí)有效的依據(jù)，它們是醫(yī)療活動(dòng)中保障病患與醫(yī)務(wù)人員利益的要素，怎樣充分利用法律的手段保護(hù)醫(yī)務(wù)人員的利益同時(shí)也不損害病患利益是當(dāng)前病案管理人員要探索和研究的課題。

1 病案在法律中的作用

病案不僅僅是保存患者診治經(jīng)過(guò)的真實(shí)資料，它還為醫(yī)院管理層提供有關(guān)的決策依據(jù)；為醫(yī)療保險(xiǎn)、病退、勞保等支付醫(yī)療費(fèi)用提供了重要依據(jù)，在預(yù)防保健、環(huán)境保護(hù)方面、職業(yè)病的防治方面都起著重要作用；更重要的是在涉及醫(yī)療糾紛時(shí)，病案是幫助判定法律責(zé)任的重要依據(jù)。

1.1 法律監(jiān)督與保障

隨著社會(huì)的不斷發(fā)展進(jìn)步，各種法律、法規(guī)也得到不斷的完善、健全，人們的法律意識(shí)也在不斷增強(qiáng)，而病案作為一種醫(yī)療文書檔案，也與法律有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。病案是有關(guān)病患健康情況的文件資料，是法定的醫(yī)學(xué)文件、具有法定效力的材料，是各項(xiàng)法律訴訟中的書證。醫(yī)務(wù)人員出具的病案資料、診斷證明，經(jīng)常成為偵察、審判最直接、最有價(jià)值的證據(jù)。病案客觀的反映了醫(yī)療工作的合理程度與診療措施是否正確。一旦發(fā)生醫(yī)療事故、醫(yī)療糾紛，病案可作為評(píng)議、處理或判明責(zé)任的重要依據(jù)。發(fā)生醫(yī)患矛盾時(shí)，雙方都要維護(hù)自己的權(quán)利，如醫(yī)療權(quán)、獲得醫(yī)療信息的權(quán)利、知情同意權(quán)、要求保守秘密的權(quán)利、對(duì)醫(yī)務(wù)人員監(jiān)督權(quán)力等。因此，病案的管理尤為重要。病案缺損、丟失及查閱病案不按規(guī)定可能會(huì)引起重大的醫(yī)療糾紛。現(xiàn)行的醫(yī)療事故處理?xiàng)l例，明確規(guī)定實(shí)行“舉證倒置”。意味發(fā)生醫(yī)療糾紛后，院方負(fù)責(zé)提供所有的舉證責(zé)任［1］。

1.2 醫(yī)療糾紛裁定

作為法律文件，病案是醫(yī)務(wù)人員執(zhí)行醫(yī)療行為的記錄，同時(shí)它能客觀反映患者患病的全部經(jīng)過(guò)：病情輕重、傷殘程度、健康恢復(fù)情況、思維能力以及喪失勞動(dòng)能力的程度。病案也是醫(yī)務(wù)人員以證明自己醫(yī)療行為正確、合法的依據(jù)，并且也能對(duì)醫(yī)務(wù)工作者的醫(yī)療質(zhì)量、服務(wù)態(tài)度進(jìn)行評(píng)判。在訴訟過(guò)程中，收集與整理證據(jù)就是直接影響訴訟成敗的關(guān)鍵一環(huán)。醫(yī)療單位負(fù)責(zé)提供的病案原件或病案復(fù)印件，對(duì)于案件的認(rèn)定與處理具有決定性的意義。病案具有如下法律效力：①?zèng)Q定公民民事權(quán)力的的證據(jù)。②一些病案是判斷患者其具有行為能力的一個(gè)重要證據(jù)，如是否有承擔(dān)自己的民事責(zé)任的能力，是否是精神病，有無(wú)家族遺傳史、既往史等。③為處理意外傷害類事件，鑒定傷者受傷程度及身體恢復(fù)情況，為民事糾紛提供不可缺少的依據(jù)。④病歷記錄是司法鑒定、勞動(dòng)力鑒定、保險(xiǎn)公司賠償?shù)戎匾囊罁?jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中明確規(guī)定了患者只需對(duì)醫(yī)療糾紛中受損害的事實(shí)進(jìn)行舉證，而不必對(duì)是否由醫(yī)院造成進(jìn)行舉證。該規(guī)定第七十條指出，有其他證據(jù)佐證，并以合法手段得到的，無(wú)疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對(duì)無(wú)誤的復(fù)印件，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。同時(shí)規(guī)定，醫(yī)院必須對(duì)院方的醫(yī)療行為無(wú)過(guò)錯(cuò)和醫(yī)療行為與損害后果之間無(wú)因果關(guān)系進(jìn)行舉證，如無(wú)證據(jù)證明與己無(wú)關(guān)，將會(huì)被判敗訴。

2 法律對(duì)病案的影響

法律是為約束人們行為而制定的條文。病案在法律中有著重要地位，同樣法律也會(huì)對(duì)病案起制約作用。它會(huì)通過(guò)其強(qiáng)制性特點(diǎn)使病案規(guī)范化、合理化，使病案只有適應(yīng)法律，依法行事，才能體現(xiàn)它在法律中的重要性。

2.1 強(qiáng)調(diào)病歷記錄客觀、及時(shí)與準(zhǔn)確性

《病歷書寫規(guī)范》中要求入院記錄由住院醫(yī)師于入院后24 h內(nèi)完成；首次病程記錄必須由住院醫(yī)師在病人住院4 h內(nèi)完成，急診入院者需要即刻完成；急診術(shù)后入院需術(shù)后即刻完成手術(shù)記錄及急診術(shù)后病程記錄；轉(zhuǎn)科記錄于轉(zhuǎn)科前完成，轉(zhuǎn)入記錄在轉(zhuǎn)入后24 h內(nèi)完成等。《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第八條規(guī)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)按照國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的要求，書寫并妥善保管病歷資料。因搶救危急患者，未能及時(shí)書寫病歷的，有關(guān)醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)在搶救結(jié)束6 h內(nèi)據(jù)實(shí)補(bǔ)記，并加以注明。醫(yī)務(wù)人員在患者進(jìn)院時(shí)應(yīng)認(rèn)真詢問(wèn)病史，按查體的有關(guān)要求系統(tǒng)、準(zhǔn)確的進(jìn)行描述，避免遺漏。入院時(shí)查體至關(guān)重要，要客觀全面記錄查體內(nèi)容。在病程記錄部分，已做的醫(yī)療工作一定要準(zhǔn)確記錄在案。對(duì)病人所作的各種檢查結(jié)果都要有報(bào)告單并完整的收集。這些法律條文都要求病歷書寫必須及時(shí)?！夺t(yī)療事故處理?xiàng)l例》第九條規(guī)定嚴(yán)禁涂改、偽造、隱匿、銷毀或搶奪病歷資料。第十條規(guī)定患者有權(quán)復(fù)印或者復(fù)制其門診病歷、住院病案的客觀部分以及國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定的其他病歷資料。第十六條規(guī)定發(fā)生醫(yī)療事故時(shí)，住院病案的主觀部分應(yīng)當(dāng)在醫(yī)患雙方在場(chǎng)的情況下封存和啟封。這些法律條文都要求每位醫(yī)務(wù)人員必須嚴(yán)肅認(rèn)真看待病案，做到內(nèi)容真實(shí)完整，表述準(zhǔn)確無(wú)誤，分析科學(xué)有序，記錄及時(shí)清楚，還要做好三級(jí)質(zhì)控管理，層層把關(guān)，所記錄的原始資料在法律面前，一字一句都是法律部門進(jìn)行技術(shù)鑒定、司法鑒定、判斷是非、分清責(zé)任的重要法律依據(jù)之一［2，3］。

2.2 不斷強(qiáng)化醫(yī)務(wù)人員法律觀念與意識(shí)

醫(yī)務(wù)人員只有按章行事，才能使法律成為保護(hù)自己的武器?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十二條規(guī)定醫(yī)師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中要關(guān)心、愛護(hù)、尊重患者，保護(hù)患者的隱私權(quán)。第二十六條規(guī)定醫(yī)師應(yīng)當(dāng)如何向患者或者家屬介紹病情，但應(yīng)注意避免對(duì)患者產(chǎn)生不利后果。《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》第三十三條規(guī)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)施行手術(shù)、特殊檢查或者特殊治療時(shí)，必須征得患者同意，并應(yīng)當(dāng)取得家屬或者關(guān)系人同意并簽字；無(wú)法取得患者意見時(shí)，應(yīng)當(dāng)取得患者家屬或者關(guān)系人同意并簽字；無(wú)法取得患者意見又無(wú)家屬或者關(guān)系人在場(chǎng)，或者遇到特殊情況時(shí)，經(jīng)治醫(yī)師應(yīng)當(dāng)提出醫(yī)療處置方案，在取得醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人或者被受權(quán)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)后實(shí)施。第三十二條規(guī)定未經(jīng)醫(yī)師親自診查病人，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得出具疾病診斷證明書、健康證明書或者死亡證明書等證明材料。未經(jīng)醫(yī)師、助產(chǎn)人員親自接產(chǎn)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得出具出生證明或者死產(chǎn)報(bào)告書?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第二十三條規(guī)定醫(yī)師不得出具與自己執(zhí)業(yè)范圍無(wú)關(guān)或執(zhí)業(yè)類別不相符的醫(yī)學(xué)證明文件。這些均強(qiáng)調(diào)了醫(yī)師在出具各種證明時(shí)應(yīng)按法律行事，尊重事實(shí)，否則就是觸犯法律的行為?！夺t(yī)療事故處理?xiàng)l例》第十七條規(guī)定疑似輸液、輸血、注射、藥物等引起不良后果的，醫(yī)患雙方應(yīng)當(dāng)共同對(duì)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物進(jìn)行封存和啟封，封存的現(xiàn)場(chǎng)實(shí)物由醫(yī)療機(jī)構(gòu)保管；需要檢驗(yàn)的應(yīng)由雙方共同指定的、依法具有檢驗(yàn)資格的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)；雙方無(wú)法共同指定時(shí)，由衛(wèi)生行政部門指定。綜上所述，醫(yī)務(wù)人員必須按綱實(shí)施，在這些法律的指導(dǎo)下執(zhí)行醫(yī)療活動(dòng)，并將所執(zhí)行的醫(yī)療活動(dòng)詳細(xì)記載于病案中，一旦發(fā)生醫(yī)療糾紛，一份詳細(xì)、完整的高質(zhì)量病案將可為院方在鑒定是否為醫(yī)療事故、是否應(yīng)理賠等方面提供有力的原始證據(jù)。

[參考文獻(xiàn)]

[1]周玲，鄧平，湯濟(jì)松，等.病案管理與有關(guān)法律法規(guī)的探討[J].實(shí)用醫(yī)技雜志，2006，13：2082-2084.

篇（5）

2006年11月16日，南寧市青秀區(qū)法院作出一審判決，要求“驢頭”梁某個(gè)人賠償死者父母16萬(wàn)余元，其余11名“驢友”共賠償4．8萬(wàn)余元。梁某等l2人不服，上訴至南寧市中級(jí)災(zāi)民法院。2009年3月，這一“中國(guó)驢友索賠第一案”第二審宣判。二審法院認(rèn)為12位自助游“驢友”對(duì)本案受害人駱某的死亡已盡必要的救助義務(wù)，主觀上并無(wú)過(guò)錯(cuò)，因而適用無(wú)過(guò)錯(cuò)情形下之公平責(zé)任原則，每人酌情給予受害人家屬適當(dāng)補(bǔ)償：梁某3000元、余者各2000元，共計(jì)25000元。

案例2：2005年，利源公司以注冊(cè)商標(biāo)“百家湖-風(fēng)情國(guó)度”進(jìn)行商品房的宣傳和銷售，并投人大量宣傳資金。其后，利源公司發(fā)現(xiàn)被告金蘭灣公司在商品房銷售中使用“百家湖花園”進(jìn)行廣告宣傳。原告認(rèn)為被告在宣傳中同樣使用“百家湖”字樣會(huì)誤導(dǎo)消費(fèi)者，侵犯了其商標(biāo)權(quán)，遂訴至南京市中級(jí)人民法院，要求被告停止侵害，并賠償其損失1130萬(wàn)元。

南京市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為，《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則?！鄙唐贩夸N售者在廣告宣傳中，使用他人注冊(cè)商標(biāo)中含有的地名來(lái)標(biāo)注商品房的地理位置，沒(méi)有造成公眾對(duì)商品房來(lái)源產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)的，不構(gòu)成侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。遂駁回了利源公司的訴訟請(qǐng)求。其后南京市高級(jí)人民法院二審改判，但再審了二審判決，維持一審判決。

二、案例分析

實(shí)際上，上述兩個(gè)案例的判決所要闡明的是在法律適用中發(fā)生法律原則與法律規(guī)則相沖突的情況下，使用哪個(gè)判案更有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平和正義。

法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想，基本或本源的、綜合的、穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、使用方式上都存在明顯的區(qū)別。

（1）在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒(méi)有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，但并不直接指明應(yīng)當(dāng)如何去實(shí)現(xiàn)或滿足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。

（2）在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來(lái)的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

（3）在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法；反之亦然。法律原則的適用原則不同，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”，而且這些不同的甚至沖突的原則都可以共存于一部法律之中。

（4）正是基于上述特點(diǎn)，在法律適用中難免發(fā)生法律原則與法律規(guī)則的沖突?，F(xiàn)代法理學(xué)一般認(rèn)為法律原則可以克服法律規(guī)則的僵硬性缺陷，彌補(bǔ)法律漏洞，保證個(gè)案正義，在一定程度上緩解了規(guī)范與事實(shí)之間的縫隙，從而能夠使法律更好地與社會(huì)相協(xié)調(diào)一致。但是，由于法律原則內(nèi)涵高度抽象，外延寬泛，不像法律規(guī)則那樣對(duì)假定條件和行為模式有具體明確的規(guī)定，所以當(dāng)法律原則直接作為裁判案件的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)揮作用時(shí)，會(huì)賦予法官較大的自由裁量權(quán)，從而不能完全保證法律的確定性和可預(yù)測(cè)性。為了將法律原則的不確定性減少在一定程度之內(nèi)，需要對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件。主要有以下三點(diǎn)：

（1）窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。這個(gè)條件要求，在有具體的法律規(guī)則可供適用時(shí)，不得直接適用法律原則。即使出現(xiàn)了法律規(guī)則的例外情況，如果沒(méi)有非常強(qiáng)的理由，法官也不能以一定的原則否定既存的法律規(guī)則。只有出現(xiàn)無(wú)法律規(guī)則可以適用的情形，法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。

篇（6）

(1)前者著作權(quán)為法人享有，后者著作權(quán)一般為作品創(chuàng)作人享有，而作者單位只享有使用作品的權(quán)利;

(2)前者法人在使用作品時(shí)，除法律規(guī)定外無(wú)任何限制，后者一般只能在法人業(yè)務(wù)范圍使用作品;

篇（7）

【關(guān)鍵詞】法律現(xiàn)實(shí)主義；法律方法論；發(fā)展軌跡

正如波斯納所言，“法律現(xiàn)實(shí)主義的因素被各主流法學(xué)吸收?！惫试谔接懳鞣浇▽W(xué)的發(fā)展時(shí)，我們就不得不提現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)。法律現(xiàn)代主義是在和法律形式主義的斗爭(zhēng)和論戰(zhàn)中發(fā)展鼎盛起來(lái)的，因此其往往帶有反形式主義的特征。在的發(fā)展過(guò)程中，法律現(xiàn)實(shí)主義一直注重用批判和懷疑的眼光對(duì)待其研究對(duì)象，因此其本身具有很濃的批判懷疑色彩。這些對(duì)法律現(xiàn)實(shí)主義特征的總結(jié)對(duì)我們研究其對(duì)法律方法論發(fā)展的影響起到了先行鋪墊的作用。

一、法律現(xiàn)實(shí)主義早期階段在法學(xué)方法論上面的投影

（一）舉起反對(duì)法律形式主義的大旗，主張實(shí)質(zhì)意義上的法律。法律現(xiàn)實(shí)主義極為輕視抽象的法律規(guī)范和原則對(duì)判決具體案件的影響，相信法律并無(wú)超前的性質(zhì)。其焦點(diǎn)指向法律意義的客觀性、確定性，認(rèn)為法律不能作為司法判決的前提，因而在法律思維方法上反對(duì)根據(jù)法律進(jìn)行思考，主張用價(jià)值、文化、習(xí)慣等非正式法源來(lái)代替法律。在具體的法律推理方法方面，其主張用實(shí)質(zhì)推理代替演繹推理，或用歸納推理代替演繹推理。比如，霍姆斯把法律定義為對(duì)法院事實(shí)上將作什么判決的一種預(yù)測(cè)，認(rèn)為生命不是邏輯而是經(jīng)驗(yàn)。在這里我們應(yīng)該看到除了個(gè)別極端的學(xué)者外，法律現(xiàn)實(shí)主義并非如人所想的徹底拋棄法律，以至于到了無(wú)法律主義的地步，其反對(duì)的只是客觀的或者是書本上的法而已。這對(duì)于法律方法論的深遠(yuǎn)影響在于，人們更關(guān)注法的現(xiàn)實(shí)，關(guān)注法的社會(huì)效果。而既然現(xiàn)實(shí)的法具有不確定性，那么要得到真正的確定，必須依靠司法實(shí)踐和司法行為。法官的判決才是真正的法律。從這里也可以看出法律現(xiàn)實(shí)主義的實(shí)證色彩，空洞說(shuō)教是沒(méi)有用處的。

（二）堅(jiān)守法律實(shí)踐論陣地，相信活的法律。這與上面的反對(duì)形式主義的運(yùn)動(dòng)關(guān)系密切、難以分割。法律現(xiàn)實(shí)主義者的最基本的主張是在法律中研究社會(huì)，拉近社會(huì)與法律的距離?？梢哉f(shuō)，后來(lái)大行其道的法社會(huì)學(xué)研究與法律現(xiàn)實(shí)主義有本源聯(lián)系。正是現(xiàn)實(shí)主義法律思想的這一主張，使法律研究的中心和基本范疇發(fā)生了巨大的變化，實(shí)現(xiàn)了從規(guī)則到行為，從書本上的法律向現(xiàn)實(shí)中的法律的轉(zhuǎn)變。這一觀念也支持了“法官造法”的理性光輝與存在必要，也是對(duì)制定法本位主義的批判質(zhì)疑。因此，對(duì)于法律漏洞之填補(bǔ)，法官可以借助于普適性的價(jià)值、一般道德規(guī)范甚至更加難以掌握的正義公平等觀念。在利益平衡方法上，法官處于中立以及獨(dú)立的立場(chǎng)，根據(jù)其理性和良知在沖突的利益之中作出衡平。

應(yīng)該看到這一階段法律現(xiàn)實(shí)主義的觀點(diǎn)對(duì)于打破以往法律古典主義和法律實(shí)證主義對(duì)法律的僵化理解適用有很大進(jìn)步，但是亦有其矯枉過(guò)正之處?，F(xiàn)實(shí)社會(huì)的管理與秩序維護(hù)靠的還是實(shí)際意義上的法律，這是任何時(shí)候都不可能棄之不顧的。

二、法律現(xiàn)實(shí)主義鼎盛之時(shí)法律方法論的痕跡

這一階段多集中在美國(guó)的現(xiàn)實(shí)主義法律運(yùn)動(dòng)方面，主演集中于哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院和耶魯大學(xué)法學(xué)院。這時(shí)的代表人物是盧埃林和弗蘭克。兩人都流露出同樣的觀點(diǎn)：“在法律之中任何具有確定性的事物都是虛假的，而且兩人對(duì)傳統(tǒng)的三段論的演繹推理和判決的正規(guī)形式都抱著深切的同情?！痹诶^續(xù)反對(duì)法律形式主義的基礎(chǔ)上，盧埃林認(rèn)為普通法之所以不具有幾何原理般的確定性是因?yàn)樾问街髁x三段論的邏輯大前提——先例規(guī)則并不確定，每個(gè)先例都像杰納斯的面孔(Janus-face)，包含了兩個(gè)相互對(duì)立的原則：一個(gè)原則用于視作有利的先例，另一個(gè)原則用于帶來(lái)麻煩的先例，法官可以根據(jù)個(gè)案公平靈活選用。另外這時(shí)期的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)所一直堅(jiān)持的規(guī)則懷疑主義得到升華和衍生，傳統(tǒng)的三段論推理模式與法官的受到各種非理性因素決定作出判決的可能性相比簡(jiǎn)直無(wú)關(guān)輕重。

現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)一開始就帶有實(shí)用主義的色彩，這從其形成與興起的背景就可以得到詮釋和理解?，F(xiàn)實(shí)主義法學(xué)是應(yīng)資本主義世界經(jīng)濟(jì)危機(jī)而生的，在應(yīng)對(duì)現(xiàn)代社會(huì)錯(cuò)綜復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系方面以及彰顯法的調(diào)控社會(huì)的作用方面顯現(xiàn)出其獨(dú)到的優(yōu)勢(shì)。因此，與古典主義法學(xué)派不同，現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)者并不湮沒(méi)法的工具色彩。他們認(rèn)為法是有目的的，“法律只是社會(huì)調(diào)控工具的一種，不能局限于法律內(nèi)部的結(jié)構(gòu)就法論法，而應(yīng)當(dāng)視法律為實(shí)現(xiàn)社會(huì)政策的工具?！币虼嗽诜煞椒ㄕ撋系捻憫?yīng)便是法律功能主義，亦即是說(shuō)法律是實(shí)現(xiàn)社會(huì)政策的工具。但是法律規(guī)則的相對(duì)穩(wěn)定性和社會(huì)的不斷流變性之間的矛盾其后果便是某種程度上法律與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的脫節(jié)。因此修改法律是勢(shì)在必行的。

法律現(xiàn)實(shí)主義者提倡的法律具有發(fā)展性和流變性的觀點(diǎn)并試圖推進(jìn)法律改革對(duì)于法律方法論的發(fā)展是有積極的意義的。但是少數(shù)的極端分子往往走向法律虛無(wú)主義。另外法律現(xiàn)實(shí)主義者只是指出了法官有濫用自由裁量權(quán)的危險(xiǎn)性，但是卻并沒(méi)有就法官的地位以及如何減少法官受案情以外的因素（主要是自身意識(shí)因素）影響的幅度。這些都是值得我們與其商榷之處。

三、法律現(xiàn)實(shí)主義后期法學(xué)方法論走向

“法律中的社會(huì)科學(xué)來(lái)源于法律現(xiàn)實(shí)主義?！爆F(xiàn)代社會(huì)處理信息的技術(shù)日新月異，而法律現(xiàn)實(shí)主義既然關(guān)注法律的工具作用，則不可避免有意識(shí)或者無(wú)意識(shí)間促成法律與其他社會(huì)科學(xué)的交叉與滲透以加強(qiáng)其功能。筆者認(rèn)為法律現(xiàn)實(shí)主義在上個(gè)世紀(jì)的四十年代遭到猛烈的批判經(jīng)歷了沒(méi)落之后，以這么一種姿態(tài)復(fù)興。

法律現(xiàn)實(shí)主義對(duì)于法律規(guī)則主義進(jìn)行如此卓有成效的批判打破了僵化適用法律的堅(jiān)冰，以致后者在法律適用中已無(wú)存身的余地，這為法律的開放性適用提供了良好的契機(jī)。同時(shí)現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)者借助現(xiàn)當(dāng)代社會(huì)，邏輯學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、統(tǒng)計(jì)學(xué)、人類學(xué)，心理學(xué)等的全面發(fā)展論證個(gè)性和社會(huì)性可以通過(guò)經(jīng)驗(yàn)加以研究和驗(yàn)證。這一切使得使得法律方法論不可能不受其影響。法律現(xiàn)實(shí)主義的“法官情節(jié)”在賦予法官大膽運(yùn)用獨(dú)立裁量權(quán)接納社會(huì)科學(xué)方法得出的成果上也顯出前瞻之處。法律中社會(huì)科學(xué)的普遍使用，可是說(shuō)是法律現(xiàn)實(shí)主義在法律方法論上的又一次投影。

另外，法律現(xiàn)實(shí)主義者采用行為科學(xué)中的技巧與方法論，其方法論也同樣主張重點(diǎn)在人的行為特征和心理上。法律現(xiàn)實(shí)主義者還發(fā)動(dòng)了美國(guó)法學(xué)教育模式的改革，對(duì)于法學(xué)方法論的影響更是在本源上的。如今，盡管不可能精確查明法律現(xiàn)實(shí)主義對(duì)美國(guó)法學(xué)和法律的影響程度，但是很顯然，法律現(xiàn)實(shí)主義已經(jīng)成為了大多數(shù)法學(xué)教授和上訴法院法官的核心理論導(dǎo)向。每一個(gè)稱職的律師都明白，三段論不是判決的惟一決定因素，邏輯的背后是政策選擇。人們?cè)谶M(jìn)行法律思維時(shí)，不自覺的法律現(xiàn)實(shí)主義的模式便會(huì)浮現(xiàn)。

【參考文獻(xiàn)】

篇（8）

所謂董事自我交易，是指在所任職公司實(shí)施或打算實(shí)施的交易中，董事是對(duì)方當(dāng)事人或在對(duì)方當(dāng)事人中擁有特定的利益。董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，必須以公司的最佳利益為重。董事與公司從事交易時(shí)，極有可能利用公司“內(nèi)部控制人”的支配地位和信息優(yōu)勢(shì)，損害公司利益而為自己謀取不正當(dāng)利益。雖然就兩個(gè)有能力的人之間訂立的合同，對(duì)“平衡與誠(chéng)信的追求”不是通常的習(xí)慣，[1]但對(duì)于董事與公司之間的交易，各國(guó)公司法大都設(shè)有自我交易規(guī)制制度，以保證交易對(duì)公司公平。

一、美國(guó)藍(lán)事自我交易的現(xiàn)代規(guī)制

美國(guó)董事自我交易的法律規(guī)制，大致經(jīng)歷了四個(gè)階段[2]：早期直到1880年，嚴(yán)格禁止自我交易，即所有的自我交易均可以根據(jù)公司的選擇自動(dòng)撤銷，法院根本不考慮交易公平與否[3]；自20世紀(jì)初，實(shí)行程序公正與實(shí)質(zhì)公平并重原則，即經(jīng)過(guò)無(wú)利害關(guān)系董事的多數(shù)同意，并且交易本身公平，自我交易才有效；到了60年代，實(shí)行單一的實(shí)體公正標(biāo)準(zhǔn)，即無(wú)論是否經(jīng)過(guò)無(wú)利害關(guān)系董事同意，實(shí)質(zhì)公平是交易生效的唯一條件；20世紀(jì)70年代以來(lái)，進(jìn)人倚重程序公平，兼顧實(shí)質(zhì)公平的霎攀瞥翼璧矍函現(xiàn)代規(guī)，，、通過(guò)成文法對(duì)程序公正的設(shè)計(jì)，力圖達(dá)至”“質(zhì)公正的目的。wWW..Com自1931年加利福尼亞州《公司法典》第820條設(shè)計(jì)出“安全港”程序規(guī)則以后，20世紀(jì)70年代以來(lái)，已經(jīng)有相當(dāng)數(shù)量的州通過(guò)了類似的立法，[4]但具體模式仍有所區(qū)別。

(一)特拉華州規(guī)制模式

根據(jù)特拉華州《普通公司法》第144條，[5]如果滿足以下條件中的任何一個(gè)，自我交易即不得僅因涉及利益沖突而由公司主張撤銷：(1)關(guān)于董事或經(jīng)理與交易的關(guān)系或利益，以及合同或交易的所有重要事實(shí)，已向董事會(huì)或委員會(huì)披露或已為其所知，而且即使無(wú)利害關(guān)系董事少于法定人數(shù)，董事會(huì)或委員會(huì)通過(guò)無(wú)利害關(guān)系董事的多數(shù)的肯定性表決善意地批準(zhǔn)了這一合同或交易；(2)關(guān)于董事或經(jīng)理與交易的關(guān)系或利益，以及合同或交易的所有重要事實(shí)，已向有資格投票決定的股東披露或已為其所知，而且這一合同或交易已通過(guò)股東善意地投票得到特別批準(zhǔn)；(3)在合同或交易被董事會(huì)、委員會(huì)或股東授權(quán)、核準(zhǔn)或批準(zhǔn)之時(shí)，合同或交易對(duì)于公司而言是公平的。這一規(guī)定確立了兩項(xiàng)程序步驟：一是利害關(guān)系董事就其與交易的關(guān)系、在此項(xiàng)交易中所享有的利益以及涉及交易的重要事實(shí)向董事會(huì)或股東進(jìn)行披露，此即“公開性”原則；二是排除利害關(guān)系董事的影響，由無(wú)利害關(guān)系的董事或股東對(duì)自我交易做出決定，此即“獨(dú)立判斷”原則。1984年《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第8。31條仿效了特拉華州公司法的上述規(guī)定，許多州的制定法也做出與此類似的安排。[6]這些成文法條款的唯一作用，是明確限制普通法上自動(dòng)無(wú)效原則的適用。[7]

但是在成文法的適用過(guò)程中，判例法賦予了上述程序步驟特殊的法律意義：

1。在董事自我交易場(chǎng)合，上述程序條件滿足與否將對(duì)交易公平的審查標(biāo)準(zhǔn)和舉證責(zé)任的承擔(dān)產(chǎn)生重大影響[8]：(1)如果上述披露和批準(zhǔn)程序得到滿足，判例法將無(wú)利害關(guān)系董事[9]或股東[10]的同意，視為一項(xiàng)經(jīng)營(yíng)判斷，依據(jù)經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則[11]審查交易是否公平。亦即審查范圍限于無(wú)利害關(guān)系董事是否在獲得足夠信息的基礎(chǔ)上，誠(chéng)實(shí)而且有正當(dāng)理由地相信其關(guān)于批準(zhǔn)自我交易的判斷符合公司的最佳利益。適用經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，能夠阻止對(duì)交易自身價(jià)值的實(shí)體上的司法審查。如果公司或股東對(duì)符合經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的自我交易提出異議，則必須舉證證明交易構(gòu)成浪費(fèi)或贈(zèng)與，否則交易有效。(2)如果上述任一程序條件未獲滿足，即利害關(guān)系董事違反披露義務(wù)，或者其履行了披露義務(wù)，但無(wú)利害關(guān)系董事或股東的同意不符合經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，則由利害關(guān)系董事承擔(dān)交易公平的舉證責(zé)任，公平的審查標(biāo)準(zhǔn)變?yōu)椤巴耆健?，包括審查公平交易和公平價(jià)格。[12]1988年《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第8。60，8。61條對(duì)董事自我交易采取了與此完全相同立場(chǎng)。

由于程序規(guī)則排除了司法在經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則之外對(duì)交易的干預(yù)，符合程序條件的董事自我交易被賦予了確定的法律效力，保護(hù)了交易的安全，因而被稱為“安全港”規(guī)則。

2。在控股股東自我交易場(chǎng)合，即使上述程序條件得到滿足，考慮到?jīng)Q策董事極可能因擔(dān)心被免職而批準(zhǔn)交易[13]，或者交易雖由非控制股東審查，但無(wú)論決策結(jié)果如何，控制股東都將繼續(xù)主宰公司，“報(bào)復(fù)的風(fēng)險(xiǎn)”仍然存在。[14]這樣，委諸無(wú)利害關(guān)系董事或股東進(jìn)行決策的機(jī)制基本失靈，因此判例法采用嚴(yán)格的“完全公平”標(biāo)準(zhǔn)對(duì)交易進(jìn)行審查，以保護(hù)公司和少數(shù)股東的利益。程序條件的作用僅在于免除控制股東的舉證責(zé)任，轉(zhuǎn)由反對(duì)交易的股東舉證證明交易對(duì)公司不公平。[15]

關(guān)于“完全公平”標(biāo)準(zhǔn)，美國(guó)律師協(xié)會(huì)的權(quán)威解釋[16]指出，對(duì)于沒(méi)有通過(guò)“安全港”程序規(guī)則檢驗(yàn)的董事自我交易，法院應(yīng)對(duì)交易的公平性從交易條件、交易對(duì)公司的利益以及交易決策的全過(guò)程進(jìn)行綜合審查。如果交易的爭(zhēng)端是價(jià)格的公正性，不應(yīng)將“公正的價(jià)格”理解為一個(gè)單一的“公正”價(jià)格。公正的價(jià)格不是一個(gè)確定值，而應(yīng)當(dāng)是在平等談判中，獨(dú)立的當(dāng)事人根據(jù)當(dāng)時(shí)的情形所愿意支付或愿意接受的價(jià)格區(qū)間。這一價(jià)格區(qū)間僅是無(wú)利害關(guān)系董事進(jìn)行自主經(jīng)營(yíng)判斷的更為廣泛的價(jià)格區(qū)間的一部分，亦即法院容許董事自主決定的價(jià)格范圍，比根據(jù)“完全公平”標(biāo)準(zhǔn)所采用的“公正價(jià)格”之區(qū)間更廣泛，并且這種更為廣泛的公正價(jià)格區(qū)間理論，對(duì)其他交易條件同樣適用。

(二)其他規(guī)制模式

雖然程序條件的滿足導(dǎo)致舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移被廣泛采納，但對(duì)董事自我交易公平標(biāo)準(zhǔn)的立場(chǎng)仍存在差異：

1。自我交易經(jīng)非利害關(guān)系董事同意的，另有兩種較特拉華州更為嚴(yán)格的公平標(biāo)準(zhǔn)：一是加利福尼亞州模式，其制定法和判例法都表明，即使自我交易獲得非利害關(guān)系董事的同意，并不能就此排除法院對(duì)交易公平性的審查，因?yàn)榻灰走€必須是“公正合理”的[17]二是美國(guó)法學(xué)會(huì)所建議的《公司治理原則：分析與建議》(以下簡(jiǎn)稱《公司治理原則)))模式，其第5。02條(a)(2)(b)，(c)規(guī)定，即使董事自我交易經(jīng)過(guò)了非利害關(guān)系董事的事先批準(zhǔn)或事后追認(rèn)，法院仍應(yīng)當(dāng)對(duì)是否能“合理地推斷出交易對(duì)公司是公平的”進(jìn)行審查。這種“合理公平”的標(biāo)準(zhǔn)介于“完全公平”和經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則之“理性標(biāo)準(zhǔn)”之間，比前者易比后者難。[18]

2。自我交易經(jīng)無(wú)利害關(guān)系股東同意的，另有較之特拉華州方向截然相反的兩種審查標(biāo)準(zhǔn)：一是加利福尼亞州模式。如果股東在充分得知交易的所有重大事實(shí)，以及董事與交易的利害關(guān)系之后，善意地表示同意該交易，且擁有股份的利害關(guān)系董事未參與投票，那么該交易就是有效的。這樣，如果不存在欺詐等違法情形審查。二是《公司治理原則》模式，，非利害關(guān)系股東的同意就完全排除了法院對(duì)自我交易的司法根據(jù)第5。02條(a) (2) (d)以及5。10條，無(wú)論是董事自我交易，還是控制股東自我交易，如果交易經(jīng)無(wú)利害關(guān)系股東事先授權(quán)或事后批準(zhǔn)，對(duì)交易僅限于以浪費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查。[19]

二、我國(guó)現(xiàn)行的藍(lán)事自我交易規(guī)制：“畫餅充饑”式的制度供給

我國(guó)《公司法》第149條第1款第(4)項(xiàng)規(guī)定，董事不得違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會(huì)同意，與本公司訂立合同或進(jìn)行交易；違反前款規(guī)定所得收人應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事自我交易屬于《公司法》界定的關(guān)聯(lián)關(guān)系的一種，第21條關(guān)于“董事不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，表明法律對(duì)關(guān)聯(lián)交易并非簡(jiǎn)單地加以禁止，[20]未經(jīng)公司同意的董事自我交易并非無(wú)效，[21]而是對(duì)公司不發(fā)生法律約束力，除非公司予以追認(rèn)。經(jīng)公司同意的自我交易，其效力應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》、《民法通則》的規(guī)定予以認(rèn)定。如果董事利用其控制地位導(dǎo)致交易不公平，只能按合同顯失公平的法律規(guī)定處理。

顯失公平是適用于公司對(duì)外交易的審查標(biāo)準(zhǔn)。一項(xiàng)合同是否構(gòu)成顯失公平，應(yīng)當(dāng)滿足客觀和主觀兩方面的要件[22]：客觀上雙方權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等， 經(jīng)濟(jì) 利益顯著不平衡；主觀上，造成顯失公平的原因，是由于一方利用優(yōu)勢(shì)地位，使對(duì)方難以拒絕對(duì)其明顯不利的合同條件，或者利用對(duì)方欠缺一般的生活經(jīng)驗(yàn)或交易經(jīng)驗(yàn)所致。由于非利害關(guān)系董事本身就是商人，股東即使不全是商人，一般也都具備通常理性人的判斷能力，經(jīng)過(guò)董事會(huì)或股東會(huì)決策同意的董事自我交易，即使結(jié)果顯失公平，恐怕也很難滿足撤銷交易的主觀要件，因此，《合同法》關(guān)于合同顯失公平的規(guī)定，幾乎不能為公司和股東提供任何保護(hù)。

而根據(jù)經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，董事執(zhí)行職務(wù)須以善意的方式，以普通謹(jǐn)慎之人在類似狀況下能夠盡到的注意，按照他合理地相信是符合公司最佳利益的方式處理事務(wù)。[23]如果自我交易不符合經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則，即屬對(duì)公司不公平，公司有權(quán)撤銷。如美國(guó)允許公司向董事提供貸款，某制造商公司經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)，向董事提供貸款，貸款期、貸款擔(dān)保及利率等條件與通行的商業(yè)貸款毫無(wú)二致。但是該項(xiàng)貸款不屬于公司的正常業(yè)務(wù)范圍，而且公司的營(yíng)運(yùn)資金有限，這筆資金本可以用于 發(fā)展 公司的業(yè)務(wù)。本案中，自我交易雖并不顯失公平，但因不能滿足經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則的要求，公司可申請(qǐng)撤銷。[24]這也是為什么《美國(guó)統(tǒng)一商法典》[25]同樣規(guī)定有合同顯失公平制度，但公司法卻另行給出具體詳盡的董事自我交易公平與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)的原因。

雖然從形式上看，我國(guó)具有董事自我交易規(guī)制制度，但自我交易是否公平，是否損害公司利益，法律沒(méi)有提供任何的判斷標(biāo)準(zhǔn)!這正如英國(guó)故事里教師說(shuō)：“孩子們，必須心里純潔，否則我就要揍你們”，如果我們要求董事履行忠實(shí)義務(wù)，而又不為這種道德義務(wù)的履行設(shè)定任何標(biāo)準(zhǔn)，則我們所可能取得的成功，并不會(huì)比上述教師稍勝一籌。[26]我國(guó)的董事自我交易，實(shí)質(zhì)上處于沒(méi)有規(guī)制的狀態(tài)，這種缺乏公平標(biāo)準(zhǔn)的制度供給，無(wú)異于“畫餅充饑”。

三、我國(guó)蓋事自我交易制度的適用與完善

現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)中，自我交易現(xiàn)象司空見慣，美國(guó)早期的嚴(yán)格禁止態(tài)度已經(jīng)不合時(shí)宜；無(wú)視公司自身的經(jīng)營(yíng)決策而直接審查交易實(shí)質(zhì)上是否公平，亦將導(dǎo)致司法對(duì)商業(yè)決策的過(guò)度干預(yù)。自我交易是一把“雙刃劍”，能夠降低 企業(yè) 的交易成本，提高公司的運(yùn)營(yíng)效率；同時(shí)也可能引發(fā)“損公肥私”的道德風(fēng)險(xiǎn)，違背公平正義。法律的任務(wù)不是完全排除利益沖突交易的存在(實(shí)際上也不可能做到)，而是要“除弊存利”，設(shè)計(jì)適當(dāng)?shù)臋C(jī)制確保交易對(duì)公司公平。

美國(guó)賦予無(wú)利害關(guān)系董事以董事自我交易決策權(quán)，法律對(duì)其決策表現(xiàn)出相當(dāng)?shù)淖鹬兀率估鏇_突交易的實(shí)質(zhì)公平問(wèn)題基本轉(zhuǎn)化為正當(dāng)程序問(wèn)題，這種以效率和安全為首要價(jià)值追求，兼顧公平的董事自我交易規(guī)則運(yùn)行良好。[27]但倚重程序公平，兼顧實(shí)質(zhì)公平的現(xiàn)代規(guī)制模式，僅是一系列防范不當(dāng)自我交易的正式和非正式制度 網(wǎng)絡(luò) 群支撐的整個(gè)“冰山”露出水面的“一部分”。以市場(chǎng)為基礎(chǔ)的美國(guó)公司治理模式，具有競(jìng)爭(zhēng)性產(chǎn)品市場(chǎng)、有效率的資本市場(chǎng)、活躍的公司控制權(quán)市場(chǎng)、經(jīng)理人薪酬激勵(lì)機(jī)制、包括證券承銷商和經(jīng)紀(jì)人在內(nèi)的知情且老練的市場(chǎng)參與者、詳盡的信息披露制度、證券交易所等自律監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及道德誠(chéng)信機(jī)制等非法律控制機(jī)制，有效限制了經(jīng)營(yíng)者違背公司及投資者利益最大化的行為，減輕了公司法保護(hù)投資者的負(fù)擔(dān)，為公司法賦予經(jīng)理人更多的經(jīng)營(yíng)裁量權(quán)提供支持條件。[28]我國(guó)正處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)步推進(jìn)的發(fā)展時(shí)期，在全球經(jīng)濟(jì)滲透融合、國(guó)內(nèi)外競(jìng)爭(zhēng)日趨激勵(lì)的形勢(shì)下，面臨著程度更深的提高經(jīng)濟(jì)效率與保障交易安全的現(xiàn)實(shí)緊迫性，但我們欠缺防控公司內(nèi)部人權(quán)力濫用和欺詐的市場(chǎng)及道德機(jī)制，因此通過(guò)法律制度保護(hù)公司和投資者利益，培育投資者信心和促進(jìn)資本市場(chǎng)的健全，比賦予管理層經(jīng)營(yíng)裁量權(quán)更為重要。[29]我國(guó)董事自我交易制度的適用和完善，應(yīng)當(dāng)秉持嚴(yán)格規(guī)制的理念，在追求效率、安全的同時(shí)更多地關(guān)注公平。

(一)董事自我交易的界定

從文義解釋來(lái)看，我國(guó)的董事自我交易制度僅約束董事本人作為交易相對(duì)人與公司進(jìn)行的直接交易，如此以來(lái)，董事只要以他人之名行自我交易之實(shí)，法律即可輕易被規(guī)避，因此進(jìn)行目的擴(kuò)張解釋，是防止董事通過(guò)自我交易侵害公司利益之立法精神的必然要求。但司法不可能擴(kuò)張解釋得完全恰如其分，執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)矛盾甚至對(duì)立現(xiàn)象難以避免。為明晰當(dāng)事人的行為規(guī)范，提供執(zhí)行法律的指引，立法應(yīng)當(dāng)明確董事自我交易的范圍。

董事自我交易的界定宜兼采形式基準(zhǔn)法和實(shí)質(zhì)基準(zhǔn)法。所謂形式基準(zhǔn)法，就是由法律對(duì)董事在交易中享有直接和間接利益的情形進(jìn)行具體列舉：(1)董事所任職公司與董事間的交易；(2)董事所任職公司與董事的“關(guān)系人”間的交易；(3)董事所任職公司與該董事或其“關(guān)系人”在其中有重大經(jīng)濟(jì)利益的另一家公司之間的交易；(4)董事所任職公司與該董事在其中任董事[30]或是普通合伙人、人、雇員的“其他實(shí)體”間的交易；(5)董事所任職公司與一個(gè)人之間的交易，該人控制著前述“其他實(shí)體”，或該人受前述“其他實(shí)體”所控制；(6)董事所任職公司與一個(gè)人間的交易，該人是董事的普通合伙人、委托人或雇員；(7)董事所任職公司與其他公司間的交易，董事在所任職公司中就該交易享有利益。[31]其中就董事的關(guān)系人可作如下界定：(1)董事的配偶、配偶的父母或兄弟姐妹；董事的父母；董事的子女、孫子女、兄弟姐妹以及這些人的配偶；與董事共同居住的人；(2)一個(gè)信托組織或產(chǎn)業(yè)整體，在它們中，前述的人是重要的受益人；(3)一個(gè)信托組織、產(chǎn)業(yè)整體、無(wú)行為能力人、被保護(hù)人或未成年人，該董事是這些組織或這些人的受托人。所謂實(shí)質(zhì)基準(zhǔn)法，就是規(guī)定判斷董事自我交易的一般規(guī)則，即董事在公司交易中是否具有重要利益，以致被合理地認(rèn)為將影響其判斷力。[32]

(二)利害關(guān)系董事的披露

披露是公司進(jìn)行決策的前提條件，凡足以影響決策的因素都應(yīng)當(dāng)披露：第一，應(yīng)當(dāng)披露所享有的利益的性質(zhì)、范圍及與公司事務(wù)的關(guān)系?！耙粋€(gè)人公布其利益，不是在他說(shuō)明他擁有利益的時(shí)候，而是當(dāng)他說(shuō)明了該項(xiàng)利益究竟是什么的時(shí)候。”[33]第二，應(yīng)當(dāng)披露涉及交易事項(xiàng)的有關(guān)事實(shí)，既包括交易標(biāo)的的有關(guān)事實(shí)，還包括交易雙方的資信情況等。如在澳大利亞的permanentbuilding society v。 wheeler mcgee[34]一案中，被告wheeler是pbs公司的董事會(huì)主席，同時(shí)，他還是capital hall ltd公司的董事會(huì)主席和控股股東。pbs公司的董事表決同意向chl公司提供1500百萬(wàn)澳元貸款。wheele：披露了自己的利益，并且沒(méi)有參加投票，但是wheele：清楚chl根本沒(méi)有財(cái)力償還貸款。法院認(rèn)為，僅僅向公司披露利益是不夠的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)chl在貸款當(dāng)時(shí)無(wú)財(cái)務(wù)能力的情況予以披露。

在英國(guó)，違反披露義務(wù)的行為構(gòu)成犯罪，將被處以刑事罰金。[35]但違反披露義務(wù)本身并不導(dǎo)致合同無(wú)效，公司有權(quán)申請(qǐng)撤銷，但公司已經(jīng)確認(rèn)，或者合同撤銷影響對(duì)違反披露義務(wù)不知情、有償取得權(quán)利的第三人利益的除外。[36]

在美國(guó)，大多數(shù)州的制定法都規(guī)定，即使不經(jīng)披露和批準(zhǔn)，只要能證明交易對(duì)公司是公正的，則不得僅因交易具有利益沖突性質(zhì)而由公司主張撤銷。判例法的主要態(tài)度也認(rèn)為，利害關(guān)系董事沒(méi)有披露其在交易中的利益僅構(gòu)成撤銷交易的理由，[37]交易最終能否撤銷，還取決于董事能否證明交易是公正的。董事舉證不能的，則交易可以撤銷，或者在承認(rèn)此項(xiàng)交易的同時(shí)，賠償公司所遭受的損失。[38]

信息披露不僅具有實(shí)體法上的意義，還具有程序法上的意義，如果不進(jìn)行披露，必然增加不正當(dāng)自我交易被發(fā)現(xiàn)的難度，公司和股東的權(quán)利保護(hù)就無(wú)從談起。筆者認(rèn)為，我國(guó)宜采取英國(guó)的嚴(yán)厲模式，將董事自我交易與要求最大誠(chéng)信的保險(xiǎn)合同作同等對(duì)待，[39]違反披露義務(wù)，公司即享有撤銷權(quán)。

(三)無(wú)利害關(guān)系決策機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)

關(guān)于自我交易的批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，在美國(guó)，董事會(huì)批準(zhǔn)為默認(rèn)規(guī)則；在英國(guó)，董事會(huì)批準(zhǔn)為私人公司的默認(rèn)規(guī)則，股東會(huì)批準(zhǔn)為公開公司的默認(rèn)規(guī)則。[40]我國(guó)現(xiàn)行 法律 不區(qū)分公司類型，均以股東會(huì)批準(zhǔn)為默認(rèn)規(guī)則。自我交易一概由股東會(huì)批準(zhǔn)，既不適應(yīng)商機(jī)稍縱即逝的特點(diǎn)，也容易導(dǎo)致公司開支的增加。我國(guó)有限公司股東多直接參與公司經(jīng)營(yíng)，而股份公司尤其是上市公司股東控制經(jīng)營(yíng)管理層的能力較弱，考慮到追求效率與維護(hù)公司利益的雙重需要，除對(duì)董事兼具控制股東身份時(shí)的自我交易采取特殊規(guī)制標(biāo)準(zhǔn)外(下文將作論述)，立法宜采英國(guó)模式區(qū)分公司類型，規(guī)定不同的默認(rèn)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)，同時(shí)允許公司章程另行規(guī)定。

公司決策人必須與交易無(wú)任何利害關(guān)系，才能真正建立獨(dú)立對(duì)等的交易結(jié)構(gòu)，否則程序的設(shè)計(jì)將反過(guò)來(lái)變成掩蓋那些事實(shí)上損害公司而讓內(nèi)部人獲利的自我交易障眼法。[41]英國(guó)判例法[42]與成文法[43]均承認(rèn)允許利害關(guān)系董事出席董事會(huì)并參與自我交易表決的章程條款有效，只要董事進(jìn)行了充分披露，不將利害關(guān)系董事 計(jì)算 在內(nèi)會(huì)議法定人數(shù)的任何要求也可以得到滿足；他們的投票不計(jì)算在內(nèi)，事項(xiàng)也被通過(guò)。但在我國(guó)這樣一個(gè)仍處于講關(guān)系、講人情的“熟人社會(huì)”里，董事們?cè)谝粋€(gè)公司里共事，低頭不見抬頭見，在涉及同僚董事交易的決策上，本來(lái)隱形的影響和壓力就真實(shí)地存在，決策董事的獨(dú)立性就難以保證，如果允許利害關(guān)系董事出席并參與表決，要求其他董事當(dāng)著利害關(guān)系董事的面，反對(duì)他的提議而堅(jiān)持以公司利益為上，不免脫離社會(huì)實(shí)際，制度設(shè)計(jì)上就沒(méi)有考慮到要給予其他董事以堅(jiān)持原則的支撐，公司利益的保護(hù)必然是一句空話。因此，公司決策者與交易無(wú)任何利害關(guān)系應(yīng)是一個(gè)不能任由當(dāng)事人改變的強(qiáng)制性規(guī)范。

在英國(guó)，根據(jù)衡平法規(guī)則，受托人就其利益向受益人進(jìn)行了充分披露，自我交易即變成受托人與受益人兩方當(dāng)事人之間的合同，合同生效。[44]這一原則同樣適用于董事自我交易，如果利害關(guān)系董事披露了沖突利益，即使自我交易沒(méi)有經(jīng)過(guò)公司的特別同意，合同也不能撤銷。[45]由此可見，影響自我交易效力的是披露義務(wù)，而不是董事會(huì)或股東會(huì)的同意。

如上文所述，在美國(guó)，未經(jīng)無(wú)利害關(guān)系董事或股東的同意，自我交易的效力并不必然受到影響，應(yīng)由利害關(guān)系董事承擔(dān)交易公平的舉證責(zé)任。

由于制度環(huán)境的差異，筆者認(rèn)為，我國(guó)不宜采取英美兩國(guó)的處理方式，為防止秘密從事的不正當(dāng)交易，事后公司又可能由于種種原因而不能或怠于追究董事的責(zé)任，宜強(qiáng)化程序公正，只要未經(jīng)公司決策機(jī)關(guān)同意，公司即享有撤銷權(quán)。

(四)經(jīng)披露和同意的董事自我交易的審查

對(duì)于履行了披露要求和經(jīng)過(guò)董事會(huì)或股東會(huì)同意的自我交易，有必要采納美國(guó)模式，賦予正當(dāng)程序以法律效力：一方面，由原告承擔(dān)證明交易不公平的舉證責(zé)任；另一方面，證明交易公平的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有所區(qū)分，在非利害關(guān)系董事同意的情況下，宜采“合理公平”標(biāo)準(zhǔn)；在非利害關(guān)系股東同意的情況下，宜采浪費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。理由如下：

首先，在舉證責(zé)任分配問(wèn)題上，未經(jīng)披露或批準(zhǔn)的正當(dāng)程序時(shí)，由掌握信息的利害關(guān)系董事承擔(dān)舉證責(zé)任，一是基于違反忠實(shí)義務(wù)的行為對(duì)公司沒(méi)有任何好處，只能引起不公平的財(cái)富分配，打擊股東投資的信心。二是基于舉證上的便利性。利害關(guān)系董事掌握信息和證據(jù)，其具有舉證能力，同時(shí)可以降低信息不對(duì)稱所帶來(lái)的不公正。但當(dāng)董事自我交易履行了正當(dāng)程序，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移由原告承擔(dān)。一方面，交易的陽(yáng)光化和公開化，可以初步消除“瓜田李下”的嫌疑；另一方面，既是對(duì)利害關(guān)系董事履行正當(dāng)程序的鼓勵(lì)和導(dǎo)正，也是對(duì)無(wú)利害關(guān)系董事或股東同意的尊重。

對(duì)無(wú)利害關(guān)系董事或股東的同意分別采“合理公平”和“浪費(fèi)”標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查，也表現(xiàn)出對(duì)商業(yè)決策一定程度的尊重。第一，是 現(xiàn)代 社會(huì)專業(yè)化分工的需要。法官不是商人，在商業(yè)決策時(shí)機(jī)和因素的把握上并不比董事和股東更明智，法庭不能輕易以他們的判斷取代董事正常的經(jīng)營(yíng)判斷，否則很可能導(dǎo)致對(duì)“復(fù)雜的商業(yè)判斷采取粗野的業(yè)余方法”[46]。第二，是促進(jìn)社會(huì)資源有效配置的需要。一件商品，在沒(méi)有需求和偏好的a看來(lái)，可能一文不值或所值甚少，但迫切需要或具有強(qiáng)烈偏好的b卻可能不惜高價(jià)求之，這一簡(jiǎn)單道理，從羽絨服夏季折扣狂打仍舊滯銷，空調(diào)在炎熱強(qiáng)烈襲來(lái)時(shí)售價(jià)攀升卻一路暢銷的生活常識(shí)中即可得知。商業(yè)不過(guò)是放大了的生活 經(jīng)濟(jì) ，考慮交易標(biāo)的對(duì)當(dāng)事人的特殊需求、特殊價(jià)值以及考慮雙方所處的具體境況對(duì)交易條件的影響，尊重當(dāng)事人的主觀估價(jià)，實(shí)際上是對(duì)市場(chǎng)機(jī)制有效配置資源 規(guī)律 的認(rèn)可。第三，法院不是，也沒(méi)有能力成為社會(huì)公正的唯一代言人，公正需要每一個(gè)環(huán)節(jié)的當(dāng)事人都付出自己的努力和承擔(dān)起自己的責(zé)任。

但是，即使經(jīng)過(guò)了披露和無(wú)利害關(guān)系董事的批準(zhǔn)，自我交易仍然應(yīng)當(dāng)接受“合理公平”標(biāo)準(zhǔn)的審查。這是因?yàn)?，一方面，無(wú)利害關(guān)系董事與自我交易董事存在同僚關(guān)系，要求他們以與對(duì)待陌生人完全相同的謹(jǐn)慎程度來(lái)與他們中的一員簽訂合同是不可能的；另一方面，法律只能從經(jīng)濟(jì)利益和家庭關(guān)系等從概率上講極有可能影響交易判斷的角度來(lái)界定無(wú)利害關(guān)系，這種界定，顯然窄于現(xiàn)實(shí)生活中真實(shí)的利害關(guān)系。[47]因此，即使自我交易不存在欺詐和浪費(fèi)，但仍有人以其有損于公司并且不必要地優(yōu)惠于有關(guān)的董事為由提出質(zhì)疑時(shí)，有必要以比董事在針對(duì)公司與第三人的交易中所作決策更為嚴(yán)格的“合理公平”標(biāo)準(zhǔn)對(duì)自我交易進(jìn)行審查。

即使經(jīng)過(guò)了披露和無(wú)利害關(guān)系股東的批準(zhǔn)，自我交易仍應(yīng)當(dāng)接受浪費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的審查。股東是公司剩余財(cái)產(chǎn)索取權(quán)人，有權(quán)對(duì)最終影響他們權(quán)利的事項(xiàng)做出決定。但股東決策不同于個(gè)人對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的處分，股東的同意是少數(shù)服從多數(shù)的同意，仍然存在借由合法形式，以全體股東的利益為代價(jià)謀求控制者私利的可能，導(dǎo)致董事財(cái)產(chǎn)增加，卻由全體股東“埋單”。因此，在公司或股東提出異議時(shí)需要審查以對(duì)等形式出現(xiàn)的交易是不是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的浪費(fèi)或?qū)﹃P(guān)系董事的贈(zèng)與。論及至此，可以得出兩個(gè)水到渠成的結(jié)論：一是在派生訴訟的情況下，擁有原告資格的股東應(yīng)當(dāng)是在股東會(huì)議上持反對(duì)意見或棄權(quán)的股東，贊成股東除非能夠證明其意思表示不真實(shí)，否則被排除在適格原告之外。二是如果決策經(jīng)全體無(wú)利害關(guān)系股東一致同意，則公司與股東均不得提出異議。

如果是事后披露和追認(rèn)，是否同樣發(fā)生上述效力?較之得到事先批準(zhǔn)的董事自我交易，事后追認(rèn)應(yīng)滿足更嚴(yán)格的條件：第一，由無(wú)利害關(guān)系的決策者代表公司簽訂合同；第二，已經(jīng)向無(wú)利害關(guān)系的董事進(jìn)行了披露；第三，沒(méi)有不合理地不尋求事先批準(zhǔn)；第四，未獲得無(wú)利害關(guān)系董事的事先批準(zhǔn)沒(méi)有對(duì)公司利益造成重大不利影響。[48]其基本原理是法律鼓勵(lì)董事尋求事先批準(zhǔn)，這樣無(wú)利害關(guān)系董事可以代表公司與利害關(guān)系董事進(jìn)行磋商。而事后追認(rèn)使公司沒(méi)有磋商機(jī)會(huì)，先斬后奏導(dǎo)致董事會(huì)需要權(quán)衡問(wèn)題的角度發(fā)生變化，不是考慮交易對(duì)公司是否有利，而是已經(jīng)完成的交易是否對(duì)公司如此不利以至于必須將同僚董事訴諸法庭。[49]因此，對(duì)于事后披露和經(jīng)董事會(huì)追認(rèn)的自我交易，既不宜直接賦予公司撤銷權(quán)，也不宜發(fā)生舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移和以“合理公平”標(biāo)準(zhǔn)審查交易的效力，而應(yīng)由利害關(guān)系董事承擔(dān)舉證責(zé)任，并以“完全公平”標(biāo)準(zhǔn)對(duì)交易進(jìn)行審查。但是對(duì)于事后披露和經(jīng)股東會(huì)追認(rèn)的自我交易，可以發(fā)生與事先同意相同的效力。

值得注意的是，如果董事同時(shí)具有公司控制股東身份，無(wú)論是經(jīng)董事會(huì)還是股東會(huì)批準(zhǔn)，都應(yīng)當(dāng)采“完全公平”的審查標(biāo)準(zhǔn)，披露義務(wù)和批準(zhǔn)程序僅發(fā)生舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的效力。

注釋:

[1]參見〔法]伊夫•居榮：《法國(guó)商法》，羅結(jié)珍、趙海峰譯，法律出版社2004年版，第458頁(yè)。

[2]關(guān)于前三個(gè)階段的論述，see harold marsh， are directors trustees? conflict of interest and corporation morality， 22 bus。 law(1966)35， pp 36一44。

[3]也有美國(guó)學(xué)者對(duì)早期是否實(shí)行絕對(duì)禁止原則提出不同看法，如beveridge教授認(rèn)為，即使在普通法中，也從來(lái)沒(méi)有嚴(yán)格禁止利害關(guān)系董事交易的規(guī)則，see nonvood p。 beveridge ]r。 ， interested director contracts at common law： validation under the doctrine of constructive fraud， 33吻。l。 a。 l。 rev。 97 (1999一2000)。

[4]robert w。 hamilton， the law of corporations，法律出版社199!〕年版，pp。400 -401。

[5]參見[美黛博拉•a-德族特：《英美公司法釜事自利文易規(guī)制之比較》，曹陽(yáng)等譯，載張新民編：《民商法研究》，西南師范大學(xué)出版社2002年版，第410頁(yè)；張開平：《英美公司黃事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第244頁(yè)。

[6]〔關(guān)羅伯特•w。漢密爾頓：《美國(guó)公司法》(第5版)，齊東祥等譯，法律出版社2008年版，第353頁(yè)。

[7]see lewis d。 solortan， jeffrey d。 bauman and elliott j。 weiss， selected corporation and partnership： statutes， rules， and forms，west publishing co。 1994，pp。90-91；工美伯納德"s布萊克：《外部黃事的核心信義義務(wù)》，黃輝譯，載王保樹主編：《商事法論集》(第11卷)，法律出版社2006年版，第222頁(yè)腳注。

[8]同前注[5]，袋博拉•a-德蔽特文，第412頁(yè)。

[9]marciano v。 nakash， 535 a。 2d 400， 405 n。3 (del。 1987)；oberly v。kirby，592 a。 2d 445 (del。 1991)；nixon v。 blackwell，626 a。 2d 1366， 1376 n。7 (del。 1993)。

[10]in re wheelabrator technologies， inc。 shareholders litig。，663 a。 2d 1194， 1203 (del。 ch。 1995 )。

[11]經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則是衡蚤釜事是否盡到注意義務(wù)的審查標(biāo)準(zhǔn)，股東雖不對(duì)公司承擔(dān)注意義務(wù)，但這并不妨礙按照經(jīng)營(yíng)判斷規(guī)則審查交易是否公平。

[12]weinberger v。 uop， inc。，457 a。 2d 701，710一11 (del。 1983)。

[13]kahn v。 tremont corp。 694 a。 2d 422，428 (del。 1997)。

[14]see citron v。 e。 1。 du pont de nemours&co。，584 a。 2d 490， 502 (del。 ch。 1990)。

篇（9）

一、我國(guó)慈善事業(yè)的定義

慈善事業(yè)通常是指人們?cè)跊](méi)有外在壓力的情況下自愿地奉獻(xiàn)愛心與援助的行為和從事扶弱的一種社會(huì)事業(yè)。

慈善事業(yè)可以分為現(xiàn)代慈善事業(yè)和傳統(tǒng)慈善事業(yè)。根據(jù)慈善事業(yè)的現(xiàn)實(shí)意義，慈善事業(yè)主要指現(xiàn)代慈善事業(yè)，應(yīng)該將其更為準(zhǔn)確地定義為，在自愿和信任的基礎(chǔ)上，合法的社會(huì)組織（主要是慈善組織）以募捐和接受捐贈(zèng)等方式，把捐贈(zèng)人所捐獻(xiàn)財(cái)富集中起來(lái)，再按照一定的條件，通過(guò)一定的程序向特定人或特定的組織進(jìn)行捐贈(zèng)，運(yùn)用于社會(huì)公益事業(yè)的系統(tǒng)化、規(guī)范化社會(huì)事業(yè)。

就其形式來(lái)看，慈善事業(yè)表現(xiàn)為一種資金、物品和服務(wù)從捐助方流向受助方的資源傳遞過(guò)程。慈善事業(yè)應(yīng)該以社會(huì)互助為基本特征，以促進(jìn)社會(huì)公平為主要功能，以慈善組織為重要載體。受贈(zèng)者和捐贈(zèng)者是現(xiàn)代慈善事業(yè)的兩個(gè)端點(diǎn)，慈善組織是二者溝通的橋梁，三者相互配合，促進(jìn)現(xiàn)代慈善事業(yè)的發(fā)展。而動(dòng)員廣大民間力量，將慈善事業(yè)從政府調(diào)控向社會(huì)運(yùn)營(yíng)轉(zhuǎn)變，將政府對(duì)于慈善事業(yè)的運(yùn)行職能向?qū)τ诖壬剖聵I(yè)的監(jiān)管職能轉(zhuǎn)變，可以使慈善事業(yè)更為貼近社會(huì)的需求和民眾的生活。

二、我國(guó)慈善事業(yè)法律規(guī)制的現(xiàn)狀及評(píng)價(jià)

在改革開放的契機(jī)下，我國(guó)慈善事業(yè)的發(fā)展優(yōu)先于慈善制度的改革。慈善法律規(guī)制滯后，政策法規(guī)和社會(huì)需求的嚴(yán)重不協(xié)調(diào)，制約著我國(guó)慈善事業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

《慈善法》尚處于立法計(jì)劃階段，慈善事業(yè)的法律規(guī)制分散在眾多的相關(guān)政策法規(guī)中。為了迎合慈善事業(yè)的發(fā)展而進(jìn)行的重復(fù)多次的對(duì)慈善政策法規(guī)的小修小補(bǔ)，更使我國(guó)慈善事業(yè)的法律規(guī)制缺乏系統(tǒng)性，總體呈現(xiàn)出界定不明、結(jié)構(gòu)混亂、多頭管理、前后矛盾的局面。

我國(guó)關(guān)于慈善方面的法律，根據(jù)其規(guī)制的內(nèi)容可以大體分為慈善組織的法律規(guī)制、慈善行為的法律規(guī)制和捐贈(zèng)款物使用與監(jiān)管的法律規(guī)制三方面，具體如下：

（一）關(guān)于慈善組織的法律規(guī)制及其評(píng)價(jià)

我國(guó)對(duì)非營(yíng)利組織實(shí)行“分級(jí)登記，雙重管理”政策，即按照社會(huì)團(tuán)體活動(dòng)范圍的不同由各級(jí)別行政區(qū)域的相應(yīng)機(jī)關(guān)進(jìn)行登記和管理，由民政部門和業(yè)務(wù)主管單位共同管理。

1、關(guān)于慈善組織登記的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

關(guān)于慈善組織登記的法律規(guī)制，主要體現(xiàn)在登記機(jī)關(guān)和登記條件兩個(gè)方面的內(nèi)容，具體分析如下：

第一，關(guān)于慈善組織登記機(jī)關(guān)的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)。我國(guó)的慈善組織依照“分級(jí)登記”的政策，按照社會(huì)團(tuán)體活動(dòng)范圍的不同由各級(jí)行政區(qū)域相應(yīng)機(jī)關(guān)進(jìn)行登記管理。所謂的“相應(yīng)機(jī)關(guān)”，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，是指國(guó)務(wù)院民政部門和縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府民政部門。該規(guī)定以法律條文的形式明確了在慈善組織設(shè)立過(guò)程中我國(guó)民政部門的登記職能，有利于我國(guó)慈善組織登記的進(jìn)一步規(guī)范，有利于慈善事業(yè)的發(fā)展。

第二，關(guān)于慈善組織登記條件的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)。我國(guó)慈善組織成立的條件，主要體現(xiàn)在《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第十條。一方面，防止了我國(guó)慈善組織的泛濫，有利于我國(guó)慈善組織的有序增加和我國(guó)慈善事業(yè)的良性發(fā)展；另一方面，“高門檻”的慈善組織登記，也損害了相當(dāng)一部分自下而上的“草根”慈善團(tuán)體正式申請(qǐng)成為合法的慈善組織的積極性。

2、關(guān)于慈善組織管理的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

我國(guó)對(duì)非營(yíng)利組織實(shí)行“雙重管理”政策，即由業(yè)務(wù)主管部門進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，而民政部門進(jìn)行形式管理。這種雙重管理體制，將形式審查與實(shí)質(zhì)審查相分離，防止民政部門先入為主，使得對(duì)于慈善組織的監(jiān)管更為嚴(yán)密。但是，其操作性較低，極易形成對(duì)中小慈善組織的歧視；將業(yè)務(wù)主管部門的實(shí)質(zhì)審查作為前置程序，對(duì)業(yè)務(wù)主管部門缺乏必要的監(jiān)管，也使其極易濫用權(quán)力。gwyOO.

3、關(guān)于慈善組織運(yùn)行的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

《社團(tuán)登記管理?xiàng)l例》作為一項(xiàng)行政法規(guī)，并未明確規(guī)定社團(tuán)的權(quán)利，但是其第三十三條明確規(guī)定了社團(tuán)的義務(wù)，第三十四條進(jìn)一步規(guī)定了有關(guān)機(jī)構(gòu)和登記管理部門的權(quán)利，導(dǎo)致了社團(tuán)權(quán)利和義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)稱。具體到我國(guó)的慈善組織，一方面，強(qiáng)化了雙重管理，要求慈善組織嚴(yán)格守法，有利于現(xiàn)階段慈善事業(yè)的有序發(fā)展；另一方面，在立法思想上體現(xiàn)了政府對(duì)慈善組織的不信任，這種不信任和法律制度缺失，將嚴(yán)重影響我國(guó)慈善事業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

（二）關(guān)于慈善行為的法律規(guī)制及其評(píng)價(jià)

關(guān)于慈善行為的法律規(guī)制，部分全國(guó)性的法律同地方性法規(guī)彼此矛盾，導(dǎo)致法律規(guī)定缺乏系統(tǒng)性、規(guī)范性和權(quán)威性。

1、關(guān)于募捐行為法律規(guī)制及其評(píng)價(jià)

我國(guó)慈善行為的法律規(guī)制承認(rèn)了募捐行為，但是并未明確規(guī)定“勸捐”和“索捐”的行為，很可能因?yàn)榇壬苹顒?dòng)參與人缺乏必要的法律常識(shí)而使之由一種慈善行為演變成敲詐勒索等刑事犯罪，損害施惠人的熱情，影響慈善組織的公信力和慈善事業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展；也很可能被有特定目的的人利用，為獲取不正當(dāng)?shù)睦?，損害捐贈(zèng)人或受贈(zèng)人的合法權(quán)益，帶來(lái)不良的社會(huì)影響，損害慈善組織的公信力，影響社會(huì)和諧。

2、關(guān)于志愿服務(wù)的法律規(guī)制及其評(píng)價(jià)

目前，慈善活動(dòng)已由傳統(tǒng)的捐贈(zèng)款物的方式轉(zhuǎn)變?yōu)橄蛱峁┲驹阜?wù)和捐贈(zèng)款物相結(jié)合，越來(lái)越多的人投入到助老、助殘、扶貧、濟(jì)幼的活動(dòng)中，更多的人自動(dòng)自發(fā)地支教、支農(nóng)、支邊。與自發(fā)的志愿服務(wù)形成鮮明對(duì)比的是我國(guó)的慈善行為的法律規(guī)制相應(yīng)滯后，對(duì)于相關(guān)糾紛采用回避態(tài)度，含糊其辭。該方面法律規(guī)制的不健全，使志愿服務(wù)引發(fā)的相關(guān)糾紛無(wú)法可依，往往使法官判案陷入情與法的兩難境地。

（三）關(guān)于慈善款物的法律規(guī)制

因慈善款物參與慈善事業(yè)的階段不同，關(guān)于慈善款物的法律規(guī)制分為三個(gè)方面，相應(yīng)的問(wèn)題分析也與法律規(guī)制相對(duì)應(yīng)也可以分為三方面：

1、關(guān)于慈善捐贈(zèng)的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

在實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)承諾捐贈(zèng)不到位的情況，其原因是《合同法》第一百九十五條規(guī)定“贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)”。這項(xiàng)規(guī)定具有很大的隨意性，操作空間較大，“顯著惡化”和“嚴(yán)重影響”并無(wú)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，極易造成承諾捐贈(zèng)不到位的情況。

2、關(guān)于款物使用監(jiān)管的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

我國(guó)《企業(yè)所得稅法》第五十三條規(guī)定“企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈(zèng)支出，不超過(guò)年度利潤(rùn)總額12％的部分，準(zhǔn)予扣除”，這項(xiàng)規(guī)定一定程度上避免了洗錢的出現(xiàn)；但是，另一方面，其嚴(yán)重影響了我國(guó)企業(yè)的捐贈(zèng)熱情，與慈善事業(yè)法律規(guī)制對(duì)慈善事業(yè)的鼓勵(lì)、引導(dǎo)的作用背道而馳。

除了稅收制度的監(jiān)管之外，《社團(tuán)登記管理?xiàng)l例》第三十條還規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體必須執(zhí)行國(guó)家規(guī)定的財(cái)務(wù)管理制度，接受財(cái)政部門的監(jiān)督；資產(chǎn)來(lái)源屬于國(guó)家撥款或者社會(huì)捐贈(zèng)、資助的，還應(yīng)當(dāng)接受審計(jì)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。然而，我國(guó)現(xiàn)階段的慈善組織眾多，而我國(guó)的財(cái)政部門和審計(jì)部門由于其職能所限，不能將所有的精力用于慈善審計(jì)。因此，此項(xiàng)法律規(guī)定可操作性低，當(dāng)今社會(huì)中對(duì)于慈善款物的監(jiān)督仍舊主要依靠社會(huì)公眾和媒體。

3、關(guān)于款物的保值增值的法律規(guī)制及評(píng)價(jià)

根據(jù)《社團(tuán)登記管理?xiàng)l例》第二條的規(guī)定，我國(guó)的社會(huì)團(tuán)體是非營(yíng)利性的社會(huì)組織。我國(guó)的慈善組織作為典型社會(huì)團(tuán)體，也是具有鮮明的非營(yíng)利性。但是，所謂的“非營(yíng)利性”，應(yīng)該指的是不以營(yíng)利為目的，而不是不營(yíng)利。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的體制下，慈善組織應(yīng)該基于捐贈(zèng)人和受贈(zèng)人的利益，采取妥當(dāng)保險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)手段，實(shí)現(xiàn)慈善款物的保值增值。

三、關(guān)于慈善事業(yè)法律規(guī)制的立法建議

面對(duì)現(xiàn)有慈善立法混亂并且不健全的情況，國(guó)家應(yīng)該采取積極的立法措施，完善我國(guó)慈善事業(yè)法律規(guī)制，使其與慈善事業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r相適應(yīng)。綜合我國(guó)慈善事業(yè)法律規(guī)制的現(xiàn)狀及存在的問(wèn)題，我國(guó)慈善立法應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面：

（一）轉(zhuǎn)變慈善事業(yè)法律規(guī)制的立法思想

慈善事業(yè)作為社會(huì)福利保障的有機(jī)組成部分，逐步被我國(guó)政府和民眾所接受，在政府大力扶持與倡導(dǎo)的新契機(jī)下謀求到更好的發(fā)展空間，群眾主導(dǎo)、全民參與，第三次分配的效用將更好地體現(xiàn)。與慈善事業(yè)蓬勃發(fā)展形成鮮明對(duì)比的是我國(guó)的慈善法制思想落后，我國(guó)的慈善事業(yè)已經(jīng)進(jìn)入了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，而我國(guó)的慈善法制尚存在濃厚的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的色彩。特別是對(duì)于慈善組織，法律思想上往往采取極度不信任的態(tài)度，使慈善組織和政府難以進(jìn)行親密無(wú)間的合作，以合理分配社會(huì)資源，完善社會(huì)保障制度。

（二）加快進(jìn)行慈善立法，完善慈善法制體系

我國(guó)的《慈善法》尚未出臺(tái)，具體到慈善事業(yè)的發(fā)展過(guò)程中，我國(guó)現(xiàn)階段的慈善事業(yè)法律規(guī)制尚存在許多空白和缺陷，給個(gè)別不法分子以巨大的操作空間——以假借慈善之名，獲取巨額利潤(rùn)。未來(lái)的一段時(shí)間內(nèi)，我國(guó)應(yīng)加快慈善立法的腳步，促進(jìn)慈善法律制度的完善，以保證我國(guó)的慈善事業(yè)有法可依，使慈善法律規(guī)制同我國(guó)的慈善事業(yè)相適應(yīng)，促進(jìn)我國(guó)慈善事業(yè)的飛速發(fā)展。

（三）增強(qiáng)慈善事業(yè)法制的可操作性

我國(guó)是典型的成文法國(guó)家，法律條文是法官裁決案件的依據(jù)，因此，我國(guó)下一階段的慈善立法要充分考慮慈善事業(yè)法律規(guī)制的可操作性，充分考慮到慈善事業(yè)發(fā)展過(guò)程中遇到的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，在保障法官自由裁量權(quán)的前提下，具有可操作性的慈善事業(yè)法律規(guī)制能促進(jìn)法官更好地處理情與法的關(guān)系，及時(shí)、有效地解決相關(guān)糾紛。

參考文獻(xiàn)：

1、朱力.起步的中國(guó)慈善事業(yè)[J].南京社會(huì)科學(xué),2000(12).

2、孫宇芳.中國(guó)慈善事業(yè)發(fā)展研究——從政府在慈善事業(yè)發(fā)展中的作用角度分析[D].東北財(cái)經(jīng)大學(xué),2006.

篇（10）

Abstract: Overall planning of tourism development in Zhuanghe city is the basis of history, status and market factors in the full study of Zhuanghe's tourism industry, combined with the development trend of international and domestic tourism, proposed by a series of planning, development and construction, make Zhuanghe become " China north magnificent, rare tourist resort ".

Key words: ZhuangHe tourism;development; planning

中圖分類號(hào)：F590.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-2104（2013）

隨著國(guó)民經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展和全國(guó)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，旅游業(yè)成為中國(guó)最具發(fā)展?jié)摿Φ男碌慕?jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)之一。旅游業(yè)的健康、可持續(xù)發(fā)展離不開科學(xué)、合理的規(guī)劃；同時(shí)，旅游發(fā)展也為規(guī)劃提供了廣闊的空間。本文將對(duì)《莊河市旅游發(fā)展總體規(guī)劃》的規(guī)劃思路和規(guī)劃思想作階段性的總結(jié)。

莊河市旅游發(fā)展總體規(guī)劃是在充分研究莊河旅游業(yè)的歷史、現(xiàn)狀和市場(chǎng)要素的基礎(chǔ)上，結(jié)合國(guó)際、國(guó)內(nèi)旅游發(fā)展趨勢(shì)，擬通過(guò)一系列規(guī)劃、開發(fā)與建設(shè)，使莊河成為“中國(guó)北方壯麗、珍奇的旅游勝地”。

旅游發(fā)展規(guī)劃要以國(guó)家和地區(qū)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略及旅游業(yè)發(fā)展方針、政策及法規(guī)為依據(jù)，與當(dāng)?shù)厣鐣?huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展總體規(guī)劃、土地利用規(guī)劃、環(huán)境保護(hù)規(guī)劃、文物保護(hù)規(guī)劃等相協(xié)調(diào)。

一、客源市場(chǎng)分析與預(yù)測(cè)

世界旅游重心東移，為中國(guó)旅游業(yè)提供了巨大的國(guó)際市場(chǎng)空間。據(jù)世界旅游組織預(yù)測(cè)，到2020年，我國(guó)將成為世界最大的旅游目的地。

如果將遼寧省劃分為以大連為中心城市的半島沿海區(qū)，以丹東為中心城市的鴨綠江流域區(qū)，以錦州為中心城市的遼西沿海區(qū)，以沈陽(yáng)為中心城市遼河流域區(qū)，那么莊河市位于以大連為中心城市的半島沿海區(qū)的東部。大連作為2004CCTV中國(guó)最具經(jīng)濟(jì)活力城市之一，大連的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率保持較強(qiáng)的增長(zhǎng)勢(shì)頭。經(jīng)濟(jì)的起飛意味著大眾化消費(fèi)時(shí)代的到來(lái)，意味著度假休閑需求的急劇膨脹，其釋放出來(lái)的消費(fèi)力將是巨大的，這些都對(duì)莊河有較強(qiáng)的輻射作用，使莊河在經(jīng)濟(jì)發(fā)展、吸引外資、發(fā)展海內(nèi)外的客源市場(chǎng)方面有著得天獨(dú)厚的優(yōu)勢(shì)。

莊河市作為“遼寧省旅游強(qiáng)市（縣）”第一名，其豐富的旅游資源和良好的生態(tài)環(huán)境是莊河市發(fā)展旅游的基礎(chǔ)條件。隨著黃海大道高速公路的建成，沿黃海大道的景觀帶也會(huì)逐步形成，必將給莊河市的旅游發(fā)展帶來(lái)新的發(fā)展機(jī)遇。

1.近期客源市場(chǎng)預(yù)測(cè)：

一級(jí)市場(chǎng)：主要為省內(nèi)的城市人口。

二級(jí)市場(chǎng)：吸引國(guó)內(nèi)來(lái)自于京、津、唐地區(qū)的游人和國(guó)際上日、韓、東南亞為主的游人。

機(jī)會(huì)市場(chǎng)：國(guó)內(nèi)大城市游人和俄羅斯、港澳臺(tái)及其他境外游客。

2.中遠(yuǎn)期客源市場(chǎng)預(yù)測(cè)：

一級(jí)市場(chǎng)：以沈陽(yáng)為中心的東北城市群和以京、津、唐為中心的華北城市群的游人。

二級(jí)市場(chǎng)：沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)和的國(guó)內(nèi)市場(chǎng)、及俄羅斯、港澳臺(tái)、東南亞等國(guó)際市場(chǎng)。

機(jī)會(huì)市場(chǎng)：其它國(guó)內(nèi)和國(guó)際游人。

二、莊河旅游發(fā)展戰(zhàn)略

“中國(guó)北方壯麗、珍奇的旅游勝地”是莊河旅游的戰(zhàn)略目標(biāo)。

可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略是建設(shè)“中國(guó)北方壯麗、珍奇的旅游勝地—莊河”必須實(shí)施的發(fā)展戰(zhàn)略。因此，新規(guī)劃項(xiàng)目要符合環(huán)境和資源保護(hù)的要求，做到先評(píng)價(jià)后開發(fā)建設(shè)，在保護(hù)的基礎(chǔ)上實(shí)施科學(xué)、合理、適度的開發(fā)。尤其要重視對(duì)自然保護(hù)區(qū)脆弱生態(tài)環(huán)境的保護(hù)、堅(jiān)持保護(hù)第一的原則，以科學(xué)開發(fā)促進(jìn)積極的保護(hù)。

三、莊河旅游形象策劃

旅游形象策劃主要解決形象定位和形象傳播的問(wèn)題，其中形象定位是核心，形象定位是形象策劃以及進(jìn)一步通過(guò)設(shè)計(jì)形象表現(xiàn)的核心，定位既建立在目的地人文地理基礎(chǔ)之上，又要考慮旅游者對(duì)形象的感知和要求。

1.旅游形象理念基礎(chǔ)：

古城探幽，溫泉蘊(yùn)秀，湖光山影，海島攬勝，生態(tài)農(nóng)業(yè)，綠色家園。

2.莊河形象總體定位：

莊河—中國(guó)北方第一水鄉(xiāng)。

莊河—北方水鄉(xiāng)，體驗(yàn)之旅。

莊河市主要旅游區(qū)主題形象本體系統(tǒng)如下：

冰峪：山奇水秀，北方江南。

天門山：奇峰競(jìng)秀，重巒疊障，氣勢(shì)磅礴，山勢(shì)縱橫。

步云山：遼南第一高峰，萬(wàn)古溫泉圣水。

城山：奇峰、怪石鬼斧神工，古城、廟宇軍事重鎮(zhèn)。

黑島：一水遠(yuǎn)聯(lián)獐鹿島，群峰環(huán)繞鳳凰山。

中日遺址，愛國(guó)主義教育基地。

桂云峰生態(tài)山莊：紅花綠樹吐芬芳，詩(shī)情畫意生態(tài)游。

蛤蜊島：鳥類王國(guó)，世界蜆庫(kù)。

海王九島：萬(wàn)頃青于靛，小嶼珊湖列畫屏。

石城島：海上游釣樂(lè)園，黑臉琵鷺故鄉(xiāng)。

長(zhǎng)隆德莊園：建筑藝術(shù)之集大成者，歷史一百三十余年矣！

3.行為形象系統(tǒng)（BIS）設(shè)計(jì)：

行為形象，又稱行為準(zhǔn)則，是反映理念基礎(chǔ)，在對(duì)內(nèi)部員工的管理行為，面對(duì)旅游者的服務(wù)行為和對(duì)外的社會(huì)公益行為等三方面的行為規(guī)范及規(guī)章、制度，又是實(shí)施理念的重要途徑，也是提高游客旅游滿意度的核心環(huán)節(jié)。對(duì)莊河市而言，行為形象應(yīng)強(qiáng)調(diào)如下幾個(gè)方面的規(guī)范服務(wù): 熱誠(chéng)好客、自覺服務(wù)、高效管理。

4.視覺形象系統(tǒng)（VIS）設(shè)計(jì)：

（1）確定旅游地標(biāo)志

圖形由“莊河zhuanghe”首位字母“z”組成，中間有一只眼睛，眼中是莊河的版圖，綠色為山，藍(lán)色為水，好山好水好時(shí)光，凡走進(jìn)莊河的人，都會(huì)留在眼中藏在心里。

（2）確定旅游地標(biāo)準(zhǔn)色

標(biāo)準(zhǔn)色的應(yīng)用范圍是建立區(qū)域視覺形象的基礎(chǔ)和保障，應(yīng)用時(shí)必須執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)色彩按規(guī)范制作。

莊河市的標(biāo)準(zhǔn)色為藍(lán)色（C：80M：0Y：0K：0）、淺藍(lán)（C：40M：0Y：0K：0）、桔紅色（C：50M：50Y：80K：0）、綠色（C：50M：0Y：100K：0）。

（3）確定旅游地文字標(biāo)識(shí)

“莊河旅游”經(jīng)過(guò)藝術(shù)處理后廣泛使用于莊河各類宣傳材料上。

（4）確定旅游地吉祥物

吉祥物壯壯，靈感源于莊河的特產(chǎn)梭子蟹，經(jīng)過(guò)藝術(shù)的錘煉加工,再結(jié)合本地的特點(diǎn)，勾畫出這一形象。這個(gè)可愛的蟹娃娃不僅代表了莊河人的聰慧和開放，更象征著莊河美好的明天。讓壯壯成為世界了解莊河的紐帶。

五、莊河市旅游資源評(píng)價(jià)

應(yīng)用旅游資源評(píng)價(jià)體系，對(duì)莊河旅游資源進(jìn)行評(píng)價(jià)，評(píng)價(jià)結(jié)果見表1：

從表2可看出：莊河的旅游資源中四級(jí)旅游資源一處，三級(jí)旅游資源五處，二級(jí)旅游資源三處，一級(jí)旅游資源二處。從定性概括和定量分析相結(jié)合的角度說(shuō)明了莊河市整體旅游資源屬于優(yōu)良級(jí)旅游資源。

六、空間布局規(guī)劃

莊河旅游資源空間布局為“一個(gè)中心城”、“二個(gè)旅游業(yè)發(fā)展增長(zhǎng)極”、“六項(xiàng)精品工程”、“一個(gè)旅游帶”、“三大旅游區(qū)”、“三個(gè)旅游服務(wù)基地”、“一個(gè)溫泉村”。

重點(diǎn)建設(shè)好莊河城市旅游區(qū)，突出莊河城市旅游在莊河旅游格局中的中心使用。

冰峪溝旅游度假區(qū)、海王九島游覽區(qū)是莊河旅游業(yè)發(fā)展的二個(gè)增長(zhǎng)極。通過(guò)培育冰峪旅游度假區(qū)，海王九島游覽區(qū)二個(gè)增長(zhǎng)極來(lái)帶動(dòng)莊河旅游業(yè)的發(fā)展.

“冰峪旅游度假區(qū)”、“天門山風(fēng)景名勝區(qū)”、“城山游覽區(qū)”、“黑島游覽區(qū)”、“步云山游覽區(qū)”、“海王九島游覽區(qū)”是莊河旅游業(yè)的六項(xiàng)精品工程。

黃海大道生態(tài)農(nóng)業(yè)觀光帶以觀光生態(tài)農(nóng)業(yè)產(chǎn)業(yè)為主，另外還包括沿線的市、縣級(jí)文物保護(hù)單位及苗圃、綠地等。

三大旅游區(qū)是北部山岳風(fēng)光旅游區(qū)、南部海濱運(yùn)動(dòng)休閑區(qū)、中部懷舊體驗(yàn)旅游區(qū)。

規(guī)劃將馬道口村，黑島村，石城島建設(shè)為旅游服務(wù)基地，為游客提供一定規(guī)模、一定檔次的食宿條件，同時(shí)也是旅游產(chǎn)品、農(nóng)副產(chǎn)品的生產(chǎn)、加工基地。

利用步云山的溫泉資源，建一個(gè)集保健、康復(fù)、度假、休閑于一體的休、療養(yǎng)基地。

七、莊河市區(qū)城市旅游的發(fā)展規(guī)劃

莊河市區(qū)城市旅游在莊河旅游中占有重要地位，游客在市區(qū)的旅游體驗(yàn)，已不僅局限于景點(diǎn)觀光，還受整個(gè)城市旅游氛圍的影響。莊河旅游產(chǎn)品結(jié)構(gòu)向觀光休閑、度假、療養(yǎng)為主的復(fù)合型轉(zhuǎn)變，也必須以城市為依托，依賴城市提供的多種服務(wù)。

莊河有著良好的城市旅游基礎(chǔ)，“城在景中、景在城中，城景交融”是莊河市區(qū)的一大特色，如何發(fā)展好城市旅游，是莊河旅游發(fā)展的重要新戰(zhàn)略。

打造“有機(jī)生態(tài)城市”是莊河城市旅游的戰(zhàn)略定位。

“有機(jī)生態(tài)城市”就是創(chuàng)造“森林在城市中，城市在山水中”的生態(tài)城市氛圍。通過(guò)建筑景觀、人文景觀和自然景觀的有機(jī)結(jié)合，形成真正的田園城市、山水城市、生態(tài)城市。

整合和提升莊河現(xiàn)有的城市結(jié)構(gòu)和功能，打造以休閑產(chǎn)業(yè)為核心的現(xiàn)代服務(wù)產(chǎn)業(yè)集群，如休閑旅游、休閑服務(wù)、休閑商務(wù)、休閑商業(yè)、休閑運(yùn)動(dòng)等。休閑是一個(gè)國(guó)家生產(chǎn)力水平高低的標(biāo)志，是衡量社會(huì)文明的標(biāo)尺，是人類物質(zhì)文明與精神文明的結(jié)晶，是一種嶄新的生活方式。