時間:2024-01-02 14:50:53
序論:好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程,我們?yōu)槟扑]十篇經(jīng)濟糾紛的處理流程范例,希望它們能助您一臂之力,提升您的閱讀品質(zhì),帶來更深刻的閱讀感受。
二、制定合理的賬齡控制制度和欠款催收制度
財務(wù)部門要每月定期會同業(yè)務(wù)部經(jīng)辦人員,就應(yīng)收賬款明細(xì)同實際業(yè)務(wù)發(fā)生數(shù)額進(jìn)行核對,并配合業(yè)務(wù)部門及時更新未到款項的催討工作。對未收的廣告款,制作應(yīng)收賬款賬齡分析月報表,督促銷售人員加大收款力度,督促客戶及時將應(yīng)收款回籠。
三、建立交易糾紛處理機制,保證合同有效執(zhí)行
客戶延遲和拖延付款,部分原因在于企業(yè)本身的產(chǎn)品和服務(wù)問題,或者沒有及時有效地處理客戶提出的爭議。因此,建立交易糾紛處理機制尤為必要,依據(jù)廣告流程,業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)了解客戶需求并及時溝通,其它各部門協(xié)助共同面對,及時處理爭議,避免由于部門間的協(xié)作問題導(dǎo)致合同的執(zhí)行力下降,產(chǎn)生糾紛賬款。例如,已經(jīng)廣告的公交車被運營公司調(diào)整到其它線路上或者停駛,沒有及時發(fā)現(xiàn)將引起爭議,業(yè)務(wù)部門應(yīng)主動協(xié)調(diào)媒介和制作部門采取補救措施,可申請版面順延,同時通知制作部門在同條線路上(同等級或更上一等級的線路上)補做版面,以補償客戶損失。
不管什么類型文章的寫作,我們都強調(diào)題文相符,避免“下筆千言,離題萬里”,經(jīng)濟文書寫作更是如此。但在實際經(jīng)濟寫作活動中,某些人或者某些部門為了業(yè)績或者完成任務(wù),偷梁換柱的事情也是偶有發(fā)生的。比如改革開放以來,我國各級政府特別是地方政府有一項非常重要的任務(wù)———招商引資。什么是招商引資?招商引資是指地方政府吸收非本地投資者的活動。它能帶來地方經(jīng)濟總量和財政收入的增長、就業(yè)崗位增加、基礎(chǔ)設(shè)施投入增加,因此得到各級地方政府的高度重視。受利益驅(qū)使,有人就通過寫作來做文章,將一些普通經(jīng)濟往來的合同冠以招商引資的合同名稱。但普通合同(如買賣合同)和招商引資簽訂的合同有本質(zhì)區(qū)別,這種名文不符的經(jīng)濟合同往往易引發(fā)糾紛。如某地方政府在招商引資活動中,引入某港資企業(yè),并與當(dāng)?shù)亍痢了鄰S簽訂了三份《中外合資經(jīng)營水泥廠合同書》,香港××公司分三次預(yù)付資金給水泥廠,水泥廠分年分批供應(yīng)并代銷水泥,然后把款項返還給香港公司。后來該水泥廠因經(jīng)營不善而導(dǎo)致破產(chǎn),圍繞相關(guān)權(quán)益,香港公司依據(jù)合資經(jīng)營的理念主張債權(quán)。由于這三份《中外合資經(jīng)營水泥廠合同書》均未約定有關(guān)合資經(jīng)營企業(yè)權(quán)利義務(wù)方面的內(nèi)容,所設(shè)立的投資合作關(guān)系實質(zhì)是香港公司僅提供資金,但不參與經(jīng)營,亦不承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險,無論水泥廠處于盈利還是虧損狀態(tài),香港公司均按月享有固定的投資回報,以達(dá)到回收投入資金本息的目的。這種合作模式違反了國家法律關(guān)于合資企業(yè)應(yīng)共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的基本原則,名為合作,實為借貸。后經(jīng)法院裁定此合同無效。由此可見,經(jīng)濟合同要按照實際合作內(nèi)容擬寫相應(yīng)標(biāo)題,或者按照標(biāo)題主旨去制定具體合作內(nèi)容。要避免在利益驅(qū)使下,參與合作的一方產(chǎn)生利用合同漏洞,謀取不正當(dāng)利益的奢想,使雙方甚至多方陷入經(jīng)濟糾紛。
起因二:似是而非或籠統(tǒng)表達(dá)
(一)合同內(nèi)容擬寫中忽視了具體真實責(zé)任意思的表示
隨著經(jīng)濟生活的復(fù)雜化和法治化,作為經(jīng)濟活動的主要體現(xiàn)者——經(jīng)濟合同,其內(nèi)容的表達(dá)越來越講究,不能單純根據(jù)日常做法或者常規(guī)理解來處理。比如生活中朋友之間或者合伙人之間乃至不同經(jīng)濟體之間的合同擔(dān)保行為(主要是債務(wù)擔(dān)保),根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》及相關(guān)司法解釋,保證(即擔(dān)保)是指當(dāng)事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任,或者約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的擔(dān)保形式。保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。可見,保證合同中,保證人應(yīng)當(dāng)明確做出承擔(dān)連帶保證責(zé)任或一般保證責(zé)任的意思表示。由此,我們在為別人進(jìn)行擔(dān)保時要約定好擔(dān)保的具體內(nèi)容,以顯示誠意;在別人為我們進(jìn)行擔(dān)保時,我們也要明確具體內(nèi)容,同時還要精確理解特殊條件下的擔(dān)保關(guān)系,注意各相關(guān)利益方的擔(dān)保法律邏輯,以免履責(zé)時發(fā)生糾紛而陷入無休止的官司。例如,在某經(jīng)濟糾紛中,債權(quán)人訴某縣政府履行擔(dān)保責(zé)任,理由是《抵押貸款擔(dān)保書》中注明了“經(jīng)縣政府討論同意,決定為××酒廠向貴公司貸款壹仟叁佰萬元提供擔(dān)?!?,并且有縣政府主要負(fù)責(zé)人的簽字,蓋了大紅印章。但××縣政府拒絕履行擔(dān)保義務(wù),理由是并不是擔(dān)保人,怎么回事呢?問題就在于該擔(dān)保合同的具體條款是承諾以××糖廠全部房產(chǎn)和場地七十年使用權(quán)作抵押擔(dān)保,在債務(wù)人××酒廠無法償還貸款本息時,××糖廠的房產(chǎn)和場地使用權(quán)歸債權(quán)公司所有,并約定了由縣政府監(jiān)督貸款使用情況的相關(guān)內(nèi)容;××縣政府并未承諾以其享有處分權(quán)的財產(chǎn)作為擔(dān)保,也未承諾在××酒廠不履行債務(wù)時,由其承擔(dān)還款責(zé)任。在該案例中,××縣政府出具《抵押貸款擔(dān)保書》后,其職能部門××縣國土環(huán)境資源局即出具了《關(guān)于同意××糖廠以土地抵押擔(dān)保的意見》,隨后,××糖廠與債權(quán)公司簽訂了抵押協(xié)議,約定以××糖廠名下土地及地上房產(chǎn)為××酒廠貸款提供抵押擔(dān)保。至此,法院認(rèn)為為××酒廠提供擔(dān)保的是××糖廠,而非××縣政府,××縣政府出具《抵押貸款擔(dān)保書》是履行行政管理職能的行為,并非法律意義上的擔(dān)保行為,不存在××縣政府承擔(dān)因擔(dān)保無效產(chǎn)生的賠償責(zé)任的問題。由此可見,經(jīng)濟合同條款的擬寫內(nèi)容越具體,合同各相關(guān)方的關(guān)系描述越清晰,就越有利于保護(hù)自身的利益,上述案例中××縣政府就做得很到位。而債權(quán)人卻停留在日常的簡單理解上,耗費人力物力發(fā)起經(jīng)濟訴訟。從中我們也應(yīng)該注意,在經(jīng)濟合同的條款規(guī)定或者法律文書銜接上,要堅持嚴(yán)密的法理邏輯,不要試圖簡單處理,否則會因不愿承受寫作上的麻煩而帶來法律上的困擾。
(二)簽訂的經(jīng)濟合同中有些文字表述是含糊不確定的
《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》第七條規(guī)定了經(jīng)濟合同無效時的情形:“一、違反法律和國家政策、計劃的合同;二、采取欺詐、脅迫等手段所簽訂的合同;三、人超越權(quán)限簽訂的合同或以被人的名義同自己或者同自己所的其他人簽訂的合同;四、違反國家利益或社會公共利益的經(jīng)濟合同。無效的經(jīng)濟合同,從訂立的時候起,就沒有法律約束力……無效經(jīng)濟合同的確認(rèn)權(quán),歸合同管理機關(guān)和人民法院?!狈傻囊?guī)定是基于現(xiàn)實的存在。古今中外,在經(jīng)濟領(lǐng)域各種因欺騙、脅迫等而簽訂“合同”或者出具“欠條”“借條”“收條”的事時有耳聞,有的甚至鬧出人命。法律對這些經(jīng)濟文書不予支持,確認(rèn)無效,就是為被欺騙、被脅迫者提供保護(hù)。那么被欺騙、被脅迫者則可以在有關(guān)經(jīng)濟文書撰寫中暗示或者留取相關(guān)證據(jù),避免暫時的傷害,為未來的維權(quán)打好埋伏。比如某公司合伙人發(fā)生糾紛,原告拿出被告出具的“欠條”和“合約”要求被告支付巨額債務(wù)。雙方當(dāng)事人均確認(rèn),“欠條”是因為雙方對合伙經(jīng)營××公司期間的債權(quán)債務(wù)負(fù)擔(dān)產(chǎn)生爭議而簽訂的。但是,從“欠條”與“合約”的內(nèi)容上看,被告使用的文字是含糊而不確定的,比如“本人亦要負(fù)責(zé)”“×××先生要本人個人承擔(dān)責(zé)任”“但因為某些壓力之下,×先生要本人將爛賬的一半賠償給×先生”“因我個人經(jīng)濟困難無法承擔(dān),唯有將內(nèi)地祖業(yè)給予×老板收租來抵償損失”等。這些內(nèi)容表明:一、對無法收回的賬目,是原告要被告承擔(dān)責(zé)任。二、存在某種壓力即可能發(fā)生過的脅迫。三、是由被告賠償原告的損失。法院認(rèn)為不能確認(rèn)被告承認(rèn)對原告欠債是其在××公司進(jìn)行清算后的真實意思表示。在這種情況下,其在“欠條”與“合約”中的意思表示不能構(gòu)成合法的民事法律行為。在這里被告就巧妙地通過經(jīng)濟條據(jù)的撰寫保護(hù)了自己的利益。該案例給我們兩個啟示:一是為了保護(hù)自己,我們可以暫時示弱,但在擬寫所謂的“欠條”等經(jīng)濟文書時可以巧妙地暗示撰寫文書時的處境,為以后尋求法律保護(hù)提供依據(jù);二是我們在正常情況下接收債務(wù)人提交的經(jīng)濟文書時要仔細(xì)閱讀,避免存在引發(fā)法律糾紛的隱患。
起因三:因客觀性缺失遭受質(zhì)疑
經(jīng)濟合同實施的佐證材料應(yīng)合法合理,這是眾所周知的,法制社會任何法律糾紛的裁定,法院都只講證據(jù),并且強調(diào)證據(jù)鏈的合理銜接和完整性。由經(jīng)濟合同引起的經(jīng)濟糾紛,其經(jīng)濟訴訟申訴書的寫作,主要是佐證材料的準(zhǔn)備和寫作。而合同和合同的執(zhí)行過程描述,就是最重要的證據(jù)材料,證據(jù)的特征就是客觀性或真實性,一旦客觀性或真實性受到懷疑,就很容易導(dǎo)致自己在經(jīng)濟訴訟中處于不利地位。比如,在某工程項目引發(fā)的經(jīng)濟糾紛中,提起民事訴訟的施工單位因為連續(xù)采用違背合同和國家法律規(guī)定的證據(jù),經(jīng)過一審、二審、再審都敗訴了。建設(shè)單位和該施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時,約定材料價格按照當(dāng)月的市場價執(zhí)行,因此,涉案工程的材料價格應(yīng)以施工期間項目所在地的材料信息價為標(biāo)準(zhǔn)。但施工單位提供的證據(jù)是自己和材料供應(yīng)商簽訂的合同《××市預(yù)拌混凝土銷售合同》及《××××鋼鐵貿(mào)易有限公司銷售合同》,以此作為工程成本的鑒定依據(jù)。另外,施工單位在施工過程中進(jìn)行了基礎(chǔ)大開挖,主要依據(jù)的是施工單位提供的“證明”。而這些“證明”是以個人名義出具的,并且該“證明”還是施工單位負(fù)責(zé)人寫好后,讓別人抄寫下來的,因此,該“證明”既不是證人真實意思的表示,更不是原有合同或者補充合同的約定。最后法院裁定該部分費用依法不應(yīng)計取。因此,我們在擬寫經(jīng)濟訴訟文書時要搞清楚證據(jù)的有效性和法定效力,確保其客觀真實可查證,方能在法庭辯論中不被對方抓住把柄而處于不利地位。當(dāng)然,如果在經(jīng)濟活動中制造假證據(jù),意圖撈取更多的好處,在法庭上只會自取其辱。
一、前言
目前不少企業(yè)聘請律師對本單位簽訂的合同進(jìn)行審核把關(guān),目的是降低企業(yè)風(fēng)險,避免糾紛的發(fā)生。而律師對合同審核把關(guān)的出發(fā)點往往是基于合同條款的用詞規(guī)范、嚴(yán)謹(jǐn),符合法律的強制性規(guī)定等方面考慮,而基于企業(yè)的內(nèi)部管理、財務(wù)核算方面的要求,考慮的相對少一些,企業(yè)財務(wù)管理人員很少參與合同的談判、審核、監(jiān)控、存檔備查等項工作,造成企業(yè)合同管理與財務(wù)管理脫節(jié),對銷售部門轉(zhuǎn)來的單據(jù)被動的事后接受,憑借自己對業(yè)務(wù)內(nèi)容的理解進(jìn)行記賬、核算,出現(xiàn)財務(wù)人員“死記賬、記死賬”的尷尬局面,使財務(wù)核算內(nèi)容不全面、不準(zhǔn)確,不能很好的用財務(wù)數(shù)據(jù)揭示企業(yè)發(fā)展的態(tài)勢,不能為經(jīng)營者、決策者提供高質(zhì)量的決策依據(jù),在一定程度上影響企業(yè)經(jīng)營順暢發(fā)展。
二、財務(wù)管理與合同管理的聯(lián)系
在當(dāng)今經(jīng)濟社會,簽訂合同已經(jīng)是一個司空見慣的事情。平常百姓裝修房屋要與裝修公司簽訂裝修合同,有富余房屋的房主將房屋出租要簽訂出租合同。在企業(yè)中,簽訂合同更是平常的事情,采購貨物要簽訂采購合同,出租資產(chǎn)要簽訂租賃合同,工程施工要簽訂工程施工合同,并購企業(yè)要簽訂并購協(xié)議等等。國有企業(yè)對合同管理工作更是嚴(yán)格,一些國資管理部門對監(jiān)管企業(yè)下發(fā)關(guān)于加強合同管理的文件,明確規(guī)定對合同的標(biāo)的、期限、事項達(dá)到一定條件的情況下,需要事先申請、報批并備案,且作為對監(jiān)管企業(yè)的量化考核內(nèi)容之一,由此可見,訂立合同是企業(yè)保護(hù)自身合法權(quán)益的有效方式,加強合同管理,是企業(yè)的一項重要工作,合同管理工作的好與壞,影響著企業(yè)經(jīng)濟運行的質(zhì)量和效果。
合同管理管理工作是動態(tài)的工作,從尋求合同的一方主體、擬定合同文本、磋商合同條款、簽訂正式合同,到履行合同、合同變更、終止、出現(xiàn)合同糾紛等等事項,都是企業(yè)經(jīng)濟運行的環(huán)節(jié)。財務(wù)管理工作滲透于企業(yè)經(jīng)濟管理的每一個環(huán)節(jié),財務(wù)管理與合同管理緊密相連,在財務(wù)管理工作中增加對合同的監(jiān)督、管理工作,不但能夠促進(jìn)財務(wù)人員了解掌握企業(yè)經(jīng)營狀況,準(zhǔn)確核算經(jīng)濟業(yè)務(wù),形成真實、全面的經(jīng)營成果,更是企業(yè)從財務(wù)管理角度實現(xiàn)對經(jīng)濟業(yè)務(wù)事前預(yù)測、事中控制、事后補救的有效途徑和手段。扎實的財務(wù)管理是合同管理工作的有力保障,有效的合同管理工作,可以促進(jìn)企業(yè)實現(xiàn)預(yù)期的經(jīng)濟目標(biāo)。
三、財務(wù)工作中加強合同管理的幾方面作用
(一)賦予財務(wù)管理人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限,是保證合同管理工作良好運行、提高財務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑
財務(wù)管理部門,作為企業(yè)運行的重要機構(gòu),賦予對合同管理的審批、會簽職責(zé)和權(quán)限,勢必有助于合同管理工作的順利開展。財務(wù)管理人員,是企業(yè)內(nèi)部控制的主要參與者,應(yīng)主動參與合同管理,并發(fā)揮積極作用。一方面,財務(wù)管理人員掌握企業(yè)經(jīng)濟信息比較準(zhǔn)確,有助于合同簽訂前的因素對比分析。比如主要從事資產(chǎn)租賃經(jīng)營的企業(yè),財務(wù)管理人員掌握企業(yè)租賃資產(chǎn)的具體面積、租金價位、相同區(qū)域的經(jīng)濟增長幅度等因素,在租賃合同簽訂之前,由財務(wù)人員對擬定的租金價位進(jìn)行對比、分析,提出意見,有助于制定合理的租金價位與招商廠家進(jìn)行洽談,使企業(yè)經(jīng)濟效益盡可能實現(xiàn)最大化。另一方面,財務(wù)人員對合同條款中涉及賬務(wù)處理的內(nèi)容會更加關(guān)注,從賬務(wù)處理的角度提出意見,有助于企業(yè)在實際業(yè)務(wù)操作過程中的嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范。再有,由財務(wù)管理人員參與合同的簽訂,有利于企業(yè)財務(wù)的公開、透明,防止“一言堂”以及隨意變更合同內(nèi)容、損害企業(yè)利益的行為出現(xiàn)。因此說,賦予財務(wù)人員對合同管理的職責(zé)和權(quán)限,是保證合同管理工作良好運行、提高財務(wù)監(jiān)督效果的有效途徑。
(二)財務(wù)人員參與對合同履行過程的監(jiān)督和管理,可以提高合同管理的效率,降低成本
1、參與合同條款的擬定工作,有助于加強資信審查,明確條款的約束性
財務(wù)人員參與合同的擬定、洽談工作,有助于審查合同另一方主體的經(jīng)濟履行能力,考察企業(yè)資信、經(jīng)營范圍;有助于從本企業(yè)財務(wù)實際操作的角度擬訂合同文本,使賬務(wù)處理嚴(yán)謹(jǐn)、規(guī)范。比如說在租賃業(yè)務(wù)中,明確約定收取租金的具體日期,以及在收取租金的同時開具租金發(fā)票,以此明確財務(wù)業(yè)務(wù)的操作流程,防止拖欠收入、先行納稅的情況出現(xiàn)。
2、負(fù)責(zé)簽訂合同的存檔備案工作,有助于合同管理資料齊備、信息全面
一份經(jīng)濟合同可能持續(xù)履行幾年或更長時間,財務(wù)工作會貫穿合同履行的全過程,在履行過程中,可能會出現(xiàn)合同補充、合同變更的情況,由財務(wù)人員負(fù)責(zé)合同的保管工作,一方面使合同資料齊備,經(jīng)濟業(yè)務(wù)信息連續(xù)、有效;另一方面財務(wù)人員及時掌握合同變更、解除等信息,有助于調(diào)整經(jīng)濟業(yè)務(wù)的賬務(wù)處理,使財務(wù)管理事項更加及時、準(zhǔn)確。在出現(xiàn)糾紛時,財務(wù)人員會提供齊全的財務(wù)手續(xù)來佐證合同的履行情況,有助于糾紛的化解和處理。
3、參與合同履行過程的管理工作,有助于規(guī)避企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險
首先,在目前的經(jīng)濟行為中,存在不少的隨意性。比如說工程施工合同,存在“黑白合同”,還有工程掛靠的行為,這些現(xiàn)實情況造成領(lǐng)受(給付)工程款可能不是合同的一方當(dāng)事人。現(xiàn)實中因這類情況出現(xiàn)不少經(jīng)濟糾紛。財務(wù)人員參與合同管理工作,在財務(wù)憑證的取得上注重合法、合規(guī)的審查,加強賬務(wù)手續(xù)的完善工作,在遵守財務(wù)制度的同時,也能規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中面臨的風(fēng)險。比如在審核工程發(fā)票時,與工程施工合同的主體進(jìn)行核實,如出現(xiàn)不一致的情況,對發(fā)票不予接收入賬;涉及領(lǐng)取款項時,要求領(lǐng)款人有合同主體一方的蓋章委托書,由此確保資金往來的安全。
其次,對合同加強管理,有助于杜絕超規(guī)模籌集資金和計劃外資金支出,使資金支出成本更具合理。比如工程施工合同,財務(wù)人員對給付工程款的時間、方式、支付額度、保證金的支付等內(nèi)容充分掌握,在后續(xù)合同履行過程中,根據(jù)合同內(nèi)容,有計劃的籌集安排使用資金,既節(jié)約資金成本開支為企業(yè)增加效益,又規(guī)避可能面臨的合同違約風(fēng)險。
再有,對合同加強管理,有助于發(fā)揮財務(wù)管理的監(jiān)督作用。財務(wù)人員對合同履行情況密切關(guān)注,針對不同主體、經(jīng)濟類型建立風(fēng)險防控辦法。比如租賃合同,對租賃面積體量大、租期較長的租賃商戶,關(guān)注租賃商戶的經(jīng)營狀況,充分掌握商戶進(jìn)貨、出貨的流量,利潤高低狀況,有助于租金收入的及時收取,在商戶經(jīng)營出現(xiàn)異常或?qū)掖纬霈F(xiàn)拖欠租金時,要及時與業(yè)務(wù)部門反映問題,防止出現(xiàn)商戶違約撤租,企業(yè)暫時不能及時補招新商戶而造成經(jīng)濟損失的情形。
4、參與合同管理工作,有助于在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部降低稅負(fù)
規(guī)模較大的集團(tuán)公司,存在跨行業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)實狀況。由財務(wù)人員參與合同管理工作,有助于利用集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)經(jīng)營領(lǐng)域的不同,利用稅法知識合理避稅,降低企業(yè)稅負(fù)。比如說房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),在進(jìn)行經(jīng)營投資時,土地增值稅是一項不可避免的稅負(fù)。而如果有財務(wù)人員參與合同的制定、洽談、協(xié)商工作,財務(wù)人員能夠根據(jù)掌握的稅法知識,利用集團(tuán)控股的優(yōu)勢,以其他非房地產(chǎn)開發(fā)的名義進(jìn)行投資,會在一定程度上有效規(guī)避土地增值稅的問題,使集團(tuán)利益最大化。
四、進(jìn)一步提升財務(wù)人員在合同管理中作用的途徑
(一)加強財務(wù)人員合同知識的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)
財務(wù)人員對合同知識的掌握程度,直接影響簽訂合同的質(zhì)量。為了更好的提升企業(yè)經(jīng)營運行質(zhì)量,實際工作中部分企業(yè)自己外聘專業(yè)教授或律師,結(jié)合本企業(yè)經(jīng)營范圍、工作出現(xiàn)的問題情況,“量體裁衣”,有針對性的傳授合同、法律方面的專業(yè)知識,解決企業(yè)實際經(jīng)營管理遇到的疑難問題,使得財務(wù)人員能夠?qū)W(xué)習(xí)的合同管理知識,很好的與財務(wù)知識相結(jié)合,促進(jìn)提高簽訂合同的質(zhì)量。
合同管理不是階段性工作,是企業(yè)運行發(fā)展中的一項長期重要工作內(nèi)容,加強對財務(wù)人員在合同管理知識的考核和培訓(xùn)工作勢在必行,并且應(yīng)當(dāng)建立培訓(xùn)、考核和獎勵的長效機制,與財務(wù)人員的升職、評優(yōu)選先掛鉤。通過財務(wù)人員長期、循序漸進(jìn)的加強合同知識培訓(xùn)、學(xué)習(xí),增強財務(wù)管理對合同簽訂、履行、變更的審核、監(jiān)督、評價作用,促進(jìn)企業(yè)持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展。
(二)財務(wù)人員主動參與經(jīng)濟糾紛的處理解決
在現(xiàn)實工作中,財務(wù)人員少有參與企業(yè)經(jīng)濟糾紛處理解決事務(wù)的。一些規(guī)模較大的企業(yè)設(shè)有法務(wù)部門,專門負(fù)責(zé)處理企業(yè)經(jīng)營管理運行中出現(xiàn)的經(jīng)濟糾紛、勞資糾紛,財務(wù)人員雖然學(xué)習(xí)一些合同或法律方面的相關(guān)知識,由于沒有機會領(lǐng)會法庭或仲裁庭對企業(yè)經(jīng)濟合同履行事務(wù)的審判,對合同管理往往局限在存檔備查的形式上,造成在合同的談判簽訂時、經(jīng)濟業(yè)務(wù)的履行中,不能主動提出有針對性的實質(zhì)意見供領(lǐng)導(dǎo)層決策。而刻意鍛煉財務(wù)人員參與糾紛的處理工作,可以增加財務(wù)人員的實踐經(jīng)驗,知曉糾紛的關(guān)鍵節(jié)點與賬務(wù)處理的聯(lián)系,提高財務(wù)人員在今后實際工作中辨別和解決問題的能力,從而將合同管理流暢的蘊含到財務(wù)管理工作的深層次。加強合同管理對財務(wù)管理的積極作用必將得到企業(yè)的重視和認(rèn)同。
參考文獻(xiàn):
[1]吳云.試論財務(wù)管理中如何加強合同管理[J].中國外資,2012(10下)
2021最新律師個人求職簡歷1姓名:楊女士性別:女
婚姻狀況:已婚民族:漢族
戶籍:江蘇-淮陰年齡:30
現(xiàn)所在地:廣東-東莞身高:160cm
希望地區(qū):廣東-東莞
希望崗位:律師
尋求職位:律師
待遇要求:可面議
最快到崗:隨時到崗
教育經(jīng)歷
2002-06~2006-06北京大學(xué)法律本科
培訓(xùn)經(jīng)歷
2010-10~2010-11東莞科技辦企業(yè)專利管理專利工作者證
2009-06~2009-09在職學(xué)習(xí)司法考試律師資格證
2007-11~2007-12江蘇淮陰黃河駕校汽車駕駛駕駛證
工作經(jīng)驗至今6年0月工作經(jīng)驗,曾在3家公司工作
_公司(2010-07~至今)
公司性質(zhì):其他行業(yè)類別:法律服務(wù)
擔(dān)任職位:執(zhí)業(yè)律師崗位類別:律師
工作描述:擔(dān)任政府、協(xié)會與企業(yè)常年法律顧問。
擔(dān)任刑事辯護(hù)人、代辦取保候?qū)彙?/p>
經(jīng)濟、民事、行政、勞動案件的調(diào)解、訴訟與仲裁。
清收債款、工程款等。
辦理投資、融資、并購、清算與破產(chǎn)、公司上市等法律事務(wù)。
企業(yè)勞動規(guī)章、工資制度審核與制定等勞動法律事務(wù)。
_公司(2009-06~2010-06)
公司性質(zhì):外資企業(yè)行業(yè)類別:其它生產(chǎn)、制造、加工
擔(dān)任職位:法務(wù)主管崗位類別:法務(wù)人員
工作描述:建立與完善公司合同管理體系。
建立與完善公司知識產(chǎn)權(quán)管理體系。
修訂企業(yè)規(guī)章制度。
訴訟案件的處理。
法務(wù)室管理工作。
企業(yè)法律宣傳工作。
_公司(2007-03~2009-05)
公司性質(zhì):外資企業(yè)行業(yè)類別:法律服務(wù)
擔(dān)任職位:法務(wù)專員崗位類別:其他相關(guān)職位
工作描述:1﹑負(fù)責(zé)公司勞動爭議﹑合同糾紛﹑交通事故﹑醫(yī)療事故糾紛等訴訟案件處理,在職處理案件近五十余起,案件勝訴率達(dá)90%以上。
2﹑審查公司一系列商業(yè)合同。
3﹑制定修改公司規(guī)章制度﹑績效考核制度﹐擬定勞動合同版本。
4﹑與企業(yè)管理人員進(jìn)行法律交流﹐強化企業(yè)法治管理。
5﹑回復(fù)企業(yè)相關(guān)法律咨詢。
_公司(2005-12~2006-12)
公司性質(zhì):其他行業(yè)類別:法律服務(wù)
擔(dān)任職位:律師助理崗位類別:其他相關(guān)職位
工作描述:起草各類法律文書、_協(xié)助律師參加案件訴訟程序、接受各類法律咨詢服務(wù)、整理歸檔案卷資料及協(xié)助執(zhí)業(yè)律師辦理其他相關(guān)法律事務(wù)。
技能專長
專業(yè)職稱:
計算機水平:初級
計算機詳細(xì)技能:
技能專長:擅長寫作、繪畫。
語言能力
普通話:粵語:
英語水平:PET3口語一般
英語:一般
求職意向
發(fā)展方向:希望從事法務(wù)經(jīng)理、企業(yè)法律顧問
其他要求:
自身情況
自我評價:
2021最新律師個人求職簡歷2基本信息
姓名:趙_
性別:女
婚姻狀況:未婚
民族:漢
戶籍:天津
年齡:28
現(xiàn)所在地:長沙
身高:165
聯(lián)系電話:
電子郵箱:
求職意向
希望崗位:律師
工作年限:6年
職稱:初級
求職類型:全職
可到職日期:隨時
月薪要求:面議
工作經(jīng)歷
_年3月—至今_有限公司,擔(dān)任法律部/經(jīng)理助理。主要工作是:
一、對外方面
1、在律師的指導(dǎo)下負(fù)責(zé)該公司全部對外法律事務(wù)。
2、參與公司大型合作項目(包括學(xué)校設(shè)施整改工程、裝修擴建等項目)的洽談,項目分析、論證以及公關(guān)工作,實施執(zhí)行,溝通協(xié)調(diào)部門間工作關(guān)系提升工作效率。
3、在學(xué)校學(xué)生保險方面因業(yè)務(wù)接觸也很多也熟悉該業(yè)務(wù)流程。
二、對內(nèi)方面兼管理行政事務(wù)
1、起草,審議公司業(yè)務(wù)有關(guān)合同,記錄/回答有關(guān)法律問題咨詢,處理一般勞動爭議事件等。
2、按時完成上級領(lǐng)導(dǎo)交辦其他工作任務(wù)或是公關(guān)任務(wù)。
3、有一定的行政后勤工作經(jīng)驗:采購工作服裝、安排衛(wèi)生清潔、車輛管理。
_年3月—_年7月_有限公司,擔(dān)任法務(wù)專員。主要工作是:
1、合同管理,起擬文稿,辦理律師證年檢,及相關(guān)文案管理工作。
與客戶溝通提供公證/見證業(yè)務(wù)咨詢等,客戶接待。
2、為有關(guān)政府部門房屋拆遷,土地征用補償?shù)燃m紛提供法律服務(wù);
或合作參與相關(guān)調(diào)解工作。
3、組建核心團(tuán)隊長期永安保險公司/中國人民財產(chǎn)保險公司/平安保險等公司風(fēng)險管控(包括車貸/房貸等不良資產(chǎn)管控)熟悉該部門系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
4、合作中長期建設(shè)銀行/農(nóng)業(yè)銀行/信達(dá)資產(chǎn)管理公司等金融單位處理不良資產(chǎn)或提供法律意見;
熟悉該部門系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
5、為廣州市內(nèi)幾大汽車銷售商常年提供法律服務(wù)并承辦車貸擔(dān)保的風(fēng)險管控,熟悉該單位系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
6、廣東省內(nèi)客戶公司的商帳管理,安排人員調(diào)查跟蹤財產(chǎn)線索以及正面接觸當(dāng)事人;
完成上級交辦的與客直接洽談訴訟業(yè)務(wù)及其實施細(xì)節(jié),并根據(jù)客戶要求迅速及時處理高難度的調(diào)查取證工作。
7、在律師的指導(dǎo)下能獨立完成民事類案件,從調(diào)查分析,提出實施意見,整理數(shù)據(jù),補充證據(jù),立案,起訴,出庭到最后階段執(zhí)行工作,根據(jù)委托人要求與法院協(xié)調(diào)推動案件審理、審判或執(zhí)行的相關(guān)工作。
8、在律師的指導(dǎo)下完成案卷整理,歸檔管理,辦案總結(jié),做好回訪;
并根據(jù)合作需要制定業(yè)務(wù)申請計劃大力拓展新客戶。
9、曾經(jīng)獨立過多起工廠工傷事故糾紛,人事勞資糾紛,財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛,根據(jù)客戶需要通過穩(wěn)妥途徑解決。
10、曾經(jīng)獨立十多起交通事故案件,尤其是熟悉交通事故糾紛在司法實踐中各階段的工作,處理此類案件都有自己獨到的見解和心得。
教育背景
畢業(yè)院校:武漢大學(xué)繼續(xù)教育學(xué)院
學(xué)歷:本科
畢業(yè)日期:2009-07
專業(yè):法學(xué)
語言能力
英語水平:一般
國語水平:良好
粵語水平:優(yōu)秀
自我評價
1、本人專業(yè)基礎(chǔ)知識扎實,有較長時間的法務(wù)實踐,在公關(guān)接洽,合同管理,財產(chǎn)調(diào)查、起草文案等方面都有工作經(jīng)驗積累。
2、在廣東太平洋律師事務(wù)所知名律師的指導(dǎo)下曾經(jīng)獨立過十多起工廠工傷事故糾紛,人事勞資糾紛,財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛,尤其熟悉民商事合同糾紛,根據(jù)客戶需要通過穩(wěn)妥途徑解決。
3、曾經(jīng)獨立十多起交通事故案件,熟悉交通事故糾紛在司法實踐中各階段的工作,處理此類案件有自己獨到的見解和心得。
4、在公司從法務(wù)專員成長到經(jīng)理助理,尤其熟悉公司一般法務(wù)工作,在處理人事和勞動糾紛有一定的工作實踐經(jīng)驗。
5、適應(yīng)能力較強,性格隨和,做事耐心。
擅于溝通總結(jié),勇敢改正錯誤,團(tuán)結(jié)友人。
2021最新律師個人求職簡歷3本人概況
姓名:_
性別:男
民族:漢
政治面目:黨員
學(xué)歷(學(xué)位):本科
專業(yè):法律
聯(lián)系電話:_
地址:深圳市福田區(qū)深南大道_號
郵編:
EmailAddress:
呼機:
教育背景
畢業(yè)院校:中央民族大學(xué)1992.9--1996.7法律專業(yè)
_過國家律師資格考試
_過國家英語六級考試,聽說讀寫熟練
_練掌握計算機和互聯(lián)網(wǎng)的操作及使用
工作經(jīng)歷
_996.9--1998.9_大型國有股份制企業(yè)
法務(wù)人員
處理公司日常訴訟、非訴訟法律事務(wù)及知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)/負(fù)責(zé)防范法律范圍內(nèi)的風(fēng)險,與其他部門共同協(xié)作防范各類風(fēng)險/培訓(xùn)員工法律知識
_998.10--至今_集團(tuán)公司
律師
負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動中的法律事務(wù)/起草、審核公司相關(guān)合同方面的法律文件/擬定公司法律規(guī)章制度和法制建設(shè)方案/參與處理公司內(nèi)外經(jīng)濟糾紛和公司重大業(yè)務(wù)談判等
個人簡介
擁有專業(yè)知識和豐富的工作經(jīng)驗,了解各種法律文件;熟悉各類公文、法律文本的書寫;具有較強的表達(dá)和溝通能力;具有較強的判斷能力及邏輯分析能力;為人正直、遵紀(jì)守法;愛好廣泛,樂于與人交往,較好的團(tuán)隊精神。
本人性格
開朗、謙虛、自律、自信(根據(jù)本人情況)。
2021最新律師個人求職簡歷4基本資料
姓名:
性別:男
民族:漢
政治面目:黨員
學(xué)歷(學(xué)位):本科
專業(yè):
聯(lián)系電話:
手機:
聯(lián)系地址:深圳市福田區(qū)
郵編:
email:
背景
畢業(yè)院校:中央民族大學(xué)
通過國家律師資格
通過國家六級,聽說讀寫熟練
熟練掌握計算機和互聯(lián)網(wǎng)的操作及使用
工作經(jīng)歷
20__/9——20__/9,__大型國有股份制企業(yè)
法務(wù)人員
處理公司日常訴訟、非訴訟事務(wù)及知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)/負(fù)責(zé)防范范圍內(nèi)的風(fēng)險,與其他部門共同協(xié)作防范各類風(fēng)險/培訓(xùn)員工知識
20__/10——至今,__集團(tuán)公司
律師
負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動中的事務(wù)/起草、審核公司相關(guān)合同方面的文件/擬定公司規(guī)章制度和法制建設(shè)方案/參與處理公司內(nèi)外經(jīng)濟糾紛和公司重大業(yè)務(wù)談判等
個人簡介
擁有專業(yè)知識和豐富的工作經(jīng)驗,了解各種文件;熟悉各類公文、文本的書寫;具有較強的表達(dá)和溝通能力;具有較強的判斷能力及邏輯分析能力;為人正直、遵紀(jì)守法;愛好廣泛,樂于與人交往,較好的團(tuán)隊精神。
本人性格
開朗、謙虛、自律、自信(根據(jù)本人情況)。
2021最新律師個人求職簡歷5個人信息
姓名:
性別:
居住地:上海
電話:
E—mail:
最近工作〔2個月〕
公司:北京市__律師事務(wù)所上海分所
行業(yè):法律
職位:專職律師
學(xué)歷
學(xué)歷:碩士
專業(yè):法學(xué)
學(xué)校:復(fù)旦大學(xué)
自我評價
本人勤奮踏實,細(xì)致謹(jǐn)慎,能吃苦耐勞,上進(jìn)心與學(xué)習(xí)能力較強。法律功底扎實,實踐經(jīng)驗豐富,兼顧訴訟與非訴業(yè)務(wù)且均較為熟練,口才好,擅長商業(yè)談判,擅長銷售、租賃、并購等房地產(chǎn)傳統(tǒng)業(yè)務(wù),透徹了解企業(yè)融資方案的實際、風(fēng)險的把控、熟悉擔(dān)保業(yè)務(wù)、工作認(rèn)真負(fù)責(zé)。
求職意向
到崗時間:一個月內(nèi)
工作性質(zhì):全職
希望行業(yè):法律,金融/投資/證券,多元化業(yè)務(wù)集團(tuán)公司,建筑/建材/工程,房地產(chǎn)開發(fā)
目標(biāo)地點:上海,浙江
期望月薪:10000—14999/月
目標(biāo)職能:律師/法務(wù)/合規(guī),咨詢/顧問
工作經(jīng)驗2010/7——至今:北京市__律師事務(wù)所上海分所(150—500人)〔2個月〕
所屬行業(yè):法律
公司與房地產(chǎn)專職律師
執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:一般民商事訴訟與仲裁,包括但不限于公司法、合同法、勞動法等領(lǐng)域法律事務(wù),業(yè)務(wù)涵蓋公司法務(wù)、爭議解決、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、房地產(chǎn)信托、知識產(chǎn)權(quán)等。
2009/3——2010/6:上海__律師事務(wù)所(少于50人)〔1年3個月〕
所屬行業(yè):法律
專職律師,執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:一般民商事訴訟與仲裁,包括但不限于建筑工程、房地產(chǎn)開發(fā)、公司法務(wù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、勞動爭議等合同法、經(jīng)濟法領(lǐng)域法律事務(wù)。公司法務(wù):根據(jù)律所安排,擔(dān)任企業(yè)的法律顧問,提供合同審核、糾紛解決、項目跟蹤等日常法律顧問服務(wù)。
教育經(jīng)歷
20__/9——20__6__大學(xué)法學(xué)碩士
20__/9——20__/7__大學(xué)日語本科
證書:
20__/3律師執(zhí)業(yè)證書
20__/1職業(yè)咨詢師(中級)
20__/9國家司法考試證書A證
20__/7日語一級證書
20__/6大學(xué)英語六級
語言能力
日語(精通)
一審法院依照《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第六條、《個人存款賬戶實名制規(guī)定》第五條至第七條、《中國人民銀行關(guān)于加強金融機構(gòu)個人存取款業(yè)務(wù)管理的通知》第一條、《人民幣銀行結(jié)算管理辦法實施細(xì)則》第九條、《中華人民共和國民法通則》第一百三十一條之規(guī)定,判決如下:盧山縣郵政局于本判決生效之日起十日內(nèi)向衛(wèi)述樺賠償損失20000元及利息(利息按中國人民銀行規(guī)定的同期同類存款利率計付至還款完畢之日),駁回衛(wèi)述樺的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費825元,由原告被告雙方各自承擔(dān)一半。宣判后,盧山縣郵政局不服,提出上訴,但二審法院經(jīng)審理認(rèn)為,原審認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,處理結(jié)果并無不當(dāng)。
爭議焦點辨析
儲蓄機構(gòu)有無義務(wù)鑒別身份證真?zhèn)蔚呢?zé)任
上訴人抗辯認(rèn)為,原審判決上訴人承擔(dān)責(zé)任的主要理由是上訴人有義務(wù)審查開戶人身份證的真假,而根據(jù)中國人民銀行銀復(fù)(1999)44號《關(guān)于儲蓄存單、存折密碼更換手續(xù)有關(guān)問題的批復(fù)》(以下簡稱“批復(fù)”)規(guī)定,儲蓄機構(gòu)對儲戶提供的身份證只進(jìn)行形式審查,不負(fù)有鑒別身份證真?zhèn)蔚呢?zé)任。據(jù)此,原審判決上訴人承擔(dān)責(zé)任的理由不能成立。
值得注意的是,被上訴人抗辯的理由值得關(guān)注,盡管并不完全充分。該上訴人認(rèn)為,首先,“批復(fù)”是中國人民銀行對上海分行《關(guān)于辦理儲蓄存款密碼修改手續(xù)等問題的緊急請示》的一個批復(fù)文件,批復(fù)具有鮮明的針對性,該批復(fù)是針對儲蓄機構(gòu)為儲戶更換存單、存折上的密碼時應(yīng)履行手續(xù)的答復(fù),并不涉及開戶問題,因此對本案不具有參考價值。其次,該批復(fù)是在1999年做出的,當(dāng)時國務(wù)院實名制規(guī)定尚未出臺,銀行系統(tǒng)對身份證真?zhèn)蔚蔫b別手段也不夠完備,這樣的批復(fù)在當(dāng)時是可以理解的。但是本案發(fā)生在2006年底,《個人存款賬戶實名制規(guī)定》已于2000年實施,如果銀行對存款人的開戶資料只做表面上的審查,那么就無法保證國務(wù)院關(guān)于實名制的規(guī)定能夠落到實處。最后,該批復(fù)與現(xiàn)行法律法規(guī)的精神相違背。根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第六條規(guī)定:“商業(yè)銀行應(yīng)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人的侵犯”。
即使一審法院基于以下規(guī)定的分析,也未必能夠清楚的得出銀行需對身份證進(jìn)行實質(zhì)性的審查:《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第六條規(guī)定“商業(yè)銀行應(yīng)保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個人的侵犯”?!秱€人存款賬戶實名制規(guī)定》第五條明確規(guī)定“本規(guī)定所稱實名,是指符合法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定,身份證上使用的姓名”。第六條規(guī)定“個人在金融機構(gòu)開立個人存款賬戶時,應(yīng)當(dāng)出示本人身份證件,使用實名”。第七條規(guī)定:“在金融機構(gòu)開立個人存款賬戶的,金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求其出示本人身份證件,進(jìn)行核對,并登記身份證件上的姓名與號碼。他人在金融機構(gòu)開立個人存款賬戶的,金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求其出示被人和人的身份證件,進(jìn)行核對,并登記被人和人的身份證上的姓名和號碼。不出示本人身份證件或者不使用本人身份證件上的姓名,金融機構(gòu)不得為其開立個人存款賬戶”。中國人民銀行的《關(guān)于加強金融機構(gòu)個人存取款業(yè)務(wù)管理的通知》第一條規(guī)定“辦理個人存取款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)在為儲戶開立具有通存通兌功能的賬戶(包括存戶、銀行卡戶)或基于已有賬戶申領(lǐng)銀行卡時,必須要儲戶出具有效身份證明(包括身份證、軍官證、護(hù)照等)和設(shè)置個人密碼”?!度嗣駧陪y行結(jié)算管理辦法實施細(xì)則》第九條規(guī)定:“銀行應(yīng)負(fù)責(zé)對存款人開戶申請資料的真實性、完整性和合規(guī)性進(jìn)行審查”。
但是,作為儲蓄機構(gòu),我們應(yīng)該看到,前述規(guī)定在一定程度上明確了銀行的審查身份資料真實性、合法性、有效性的義務(wù)。只是在何種程度上才可認(rèn)定銀行盡職盡責(zé),則是不夠明確。實際上,二審法院在二審裁判中也沒有辦法明確得出銀行對身份證真?zhèn)斡袑嵸|(zhì)性審查的義務(wù),而是強調(diào)了有一定的“審查義務(wù)”。一旦發(fā)生有虛假身份證件的情形,法院就可能推定銀行未能盡職盡責(zé)。這也是本案法院堅持認(rèn)定銀行有審核義務(wù)履行不當(dāng)?shù)母舅?。該裁決指出:“聯(lián)系上述法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定看,《個人存款實名制規(guī)定》第七條規(guī)定的,銀行在為存款人辦理開戶時,對存款人出示的身份證件盡管使用了“核對”一詞,但銀行在辦理與存折相對應(yīng)的個人銀行結(jié)算賬戶、發(fā)放銀行卡時,對存款人出示的身份證件的真?zhèn)螒?yīng)當(dāng)有一定的審查義務(wù)。正因為上訴人沒有盡到嚴(yán)格的審查義務(wù),為他人提取被上訴人的存款創(chuàng)造了條件,提供了方便。因此,上訴人存在一定的過錯,其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯賠償責(zé)任。故上訴人上訴稱其沒有義務(wù)審查開戶人身份證的真?zhèn)?不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)任何責(zé)任的上訴理由不能成立,本院不予支持。”
“先刑后民”是否合理合法
是否“先刑后民”是儲蓄類詐騙案件中非常普遍的一種爭議焦點?!跋刃毯竺瘛辈⒎潜景冈妾殑?chuàng),也有司法解釋作為依據(jù)。最高法院頒布的《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定:“人民法院已立案審理的經(jīng)濟糾紛案件,公安機關(guān)或檢察機關(guān)認(rèn)為有經(jīng)濟犯罪嫌疑,并說明理由附有關(guān)材料函告受理該案的人民法院的,有關(guān)人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查。經(jīng)過審查,認(rèn)為確有經(jīng)濟犯罪嫌疑的,應(yīng)當(dāng)將案件移送公安機關(guān)或檢察機關(guān),并書面通知當(dāng)事人,退還案件受理費;如認(rèn)為確屬經(jīng)濟糾紛案件的,應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)審理,并將結(jié)果函告有關(guān)公安機關(guān)或檢察機關(guān)。”基于此,上訴人抗辯認(rèn)為,本案發(fā)生是因詐騙引起,但詐騙案件未偵破,具體的案情究竟是什么,無法得到有效印證,原審法院僅憑被上訴人的訴稱就認(rèn)定事實證據(jù)不足。
值得注意的是,最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定:“同一公民、法人或其他經(jīng)濟組織,因不同法律事實,分別涉及經(jīng)濟糾紛和經(jīng)濟犯罪的,經(jīng)濟糾紛案和經(jīng)濟犯罪案應(yīng)該分開審理。”被上訴人則認(rèn)為本案一審將民事糾紛案和經(jīng)濟犯罪嫌疑案分開,單獨審理侵權(quán)損害賠償民事糾紛案,保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的行為是正確的。兩審法院均支持了被上訴人的主張。由此可見,“先刑后民”的理解并非絕對,對于是否為同一法律事實的解釋取決于法院。
類似案件的裁判可否作為抗辯依據(jù)
本案上訴人在上訴抗辯中直言不諱地指出,二審法院類似案件中曾經(jīng)有不同的裁決。即平尚市中級法院作出的(2008)平民終三字第58號民事判決已判決儲蓄機構(gòu)無責(zé)任,本案也應(yīng)但比照該判決處理。
但是上訴人疏忽了裁決基于的事實難免有一定的差異,而這一點正好成為被上訴人抗辯的重要理由。有趣的是,上訴人的抗辯還提出了更有影響力的案件來反駁上訴人,即《大洪報》2008年5月24日B25版以案說法《存折被掉包丟錢誰負(fù)責(zé)》所分析的案例和本案更為接近。此文對案例的一審、二審判決都有詳盡的評析,是一個面向全社會的以案說法,對本案二審判決有更大的參考價值。實際上二審法院也明確指出:上訴人提供的案例,即本院作出的(2008)平民終三字第58號民事判決與本案有明顯的不同之處,故上訴人要求本案比照該案例進(jìn)行判決的理由不能成立,不予支持。
從國內(nèi)司法實踐來看,即使同一法院的裁判也很難用于法院的裁判依據(jù),盡管有時此種主張可能有一定的效果,但是多數(shù)情況下不為法院所接受。
責(zé)任分配的比例如何確定
此類民事侵權(quán)糾紛的核心爭執(zhí)在于責(zé)任分配如何確定,而目前尚無具體的法律或司法解釋做出規(guī)定,而是由法院基于過錯大小的分析來自由裁量。一審法院認(rèn)為被告在本次事件中存在一定過錯,應(yīng)對原告的存款損失承擔(dān)一定責(zé)任。原告開戶的營業(yè)網(wǎng)點是被告下屬的西關(guān)郵政支局,案外人開戶的營業(yè)網(wǎng)點是被告下屬的人民路郵政支局,由于輕信及防范意識差,原告在存折被調(diào)換后沒有核對其所持存折上的印章,將款項存入案外人的存折造成損失,其亦應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任。具體責(zé)任分擔(dān)以雙方各承擔(dān)50%為宜。二審法院肯定了一審法院的認(rèn)定,即關(guān)于責(zé)任的劃分問題,原審依據(jù)本案的事實酌定上訴人與被上訴人各承擔(dān)50%責(zé)任并無不當(dāng)。從國內(nèi)此類案例的裁判來看,有類似的五五分成的責(zé)任,也有三七開,四六開的案例。這種比例的確定,實無具體的標(biāo)準(zhǔn),而主要取決于法官的自由裁量。
對儲蓄機構(gòu)的啟示
應(yīng)對存款詐騙的糾紛案例,儲蓄機構(gòu)須注意以下幾點:
第一,儲蓄機構(gòu)必須嚴(yán)格履行開戶審核職責(zé)。從目前的監(jiān)管法規(guī)來看,尤其是實名制推行以來,開戶審核中的疏忽勢必導(dǎo)致銀行風(fēng)險。從各種存款詐騙案例來看,絕大部分均系犯罪分子采取種種手段騙取儲戶信任后,利用儲戶的各種信息,偽造身份證明,騙取金融機構(gòu)開立存款賬戶或結(jié)算賬戶,然后詐取儲戶在儲蓄機構(gòu)的存款。為有效防范儲蓄存款合同糾紛的發(fā)生,儲蓄機構(gòu)需源頭上加強防范,嚴(yán)把開戶的審核關(guān),提高身份證明審核的技術(shù)手段。嚴(yán)格審核操作流程,為發(fā)生糾紛時積極舉證履行審核義務(wù)做好準(zhǔn)備。
第二,不能過于依賴“先刑后民”的程序機制以及法院的既有判例。從本案來看,“先刑后民”的抗辯就被法院所拒絕接納了。銀行應(yīng)該積極地抗辯,管轄的程序抗辯并不一定能夠取得法院的支持。實際上,近年來,一些理論性的探討已經(jīng)明顯傾向于否認(rèn)“先刑后民”的主張。盡管法院的既有判例對法官裁判有一定影響,但是銀行不宜報過高預(yù)期,不能過分依賴法院借助已有判例來裁判。
引言
工程造價鑒定是指工程造價咨詢單位受法院委托對工程造價糾紛進(jìn)行鑒定并提交鑒定報告的一項工作。加強造價鑒定工作質(zhì)量,保證鑒定結(jié)論的科學(xué)性和維護(hù)司法審判的公正與權(quán)威具有深遠(yuǎn)的意義。
一、工程造價鑒定的特點
工程造價鑒定與工程預(yù)算或結(jié)算有很多相似的地方,它們一般都以現(xiàn)行工程定額及計費辦法計算工程投入即工程造價,但是在性質(zhì)上、形式上以及操作上都有一定差異。
1、委托單位不同
工程造價鑒定委托方一般是司法機關(guān),預(yù)結(jié)算委托方可以是施工單位,也可以是建設(shè)單位。由施工單位委托則主要工作是編制;建設(shè)單位委托則主要工作是評審;司法機關(guān)委托的焦點是成果文件原被告能同時接受,在形式上和性質(zhì)上都是不存在甲乙方關(guān)系的,對公平公正性有著更高的要求。
2、控制特點不同
預(yù)算的控制特點是對工程造價的預(yù)測,允許有一定限度的浮動,是建設(shè)工程事前控制的一部分;結(jié)算的控制特點是根據(jù)工程實際情況發(fā)生以及相關(guān)資料,甲乙雙方之間結(jié)清所有工程款項;而工程造價鑒定的控制特點是以原被告雙方認(rèn)可的所有圖紙資料,簽證、修改或變更等資料對糾紛工程進(jìn)行造價確定,它必須結(jié)合事件因由并側(cè)重于判定,鑒定結(jié)果不一定是工程造價完整真實的反映,比如有一個或多個施工工藝或流程不在總包范圍內(nèi),而是有多方參與的,那么鑒定內(nèi)容只反映爭議部分的工程造價,爭議部分還存在認(rèn)同與不認(rèn)同兩種可能。工程造價鑒定結(jié)論是鑒定機構(gòu)和鑒定人在對當(dāng)事人提供的鑒定材料分析判斷和推理的基礎(chǔ)上形成的意見,它只能是對事物本來面目的一種推斷和評定,是一種法律的擬制。
3、報告的格式不同
預(yù)算書格式著眼于編制依據(jù)及計算內(nèi)容,結(jié)算書格式著眼于工程量及造價增減的原因,造價鑒定側(cè)重于所要鑒定的工程其具體情況的全面真實反映,支持鑒定的執(zhí)行依據(jù)與準(zhǔn)則。
二、工程造價鑒定的原則
由于建設(shè)工程造價糾紛的特殊性、復(fù)雜性,在工程造價鑒定中必須遵循的基本原則成為重要的現(xiàn)實問題,它決定工程造價的科學(xué)性、公正性與合法性,也決定訴訟案件的審判質(zhì)量和客觀公正,工程造價鑒定應(yīng)遵循的原則可歸納為以下幾點。
1、合法原則
涉及鑒定主體、鑒定方法、適用標(biāo)準(zhǔn)、鑒定材料的采集及鑒定程序等鑒定活動必須遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,以確保鑒定結(jié)論的合法性。
2、公正原則
尊重科學(xué)、尊重事實,在鑒定工作中組織各方協(xié)同工作,站在公平的立場平等維護(hù)有關(guān)各方的合法權(quán)益,不得因當(dāng)事人的地位不同適用不同的標(biāo)準(zhǔn)。只有嚴(yán)格、準(zhǔn)確地貫徹公正客觀原則,才能經(jīng)得起庭審中當(dāng)事人的質(zhì)證,才能為法庭處理案件所采信。
3、獨立原則
在鑒定的過程中,不受雙方當(dāng)事人或其他人員的干擾,以事實為依據(jù),以法律、法規(guī)和有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定為準(zhǔn)繩,獨立地運用建設(shè)工程的專業(yè)知識、經(jīng)驗和相關(guān)行業(yè)規(guī)定,出具司法鑒定報告。
4、從約原則
鑒定人應(yīng)服從承發(fā)包雙方的合同約定原則。只要當(dāng)事人的約定不違反國家的規(guī)定,是合法有效的,不管雙方簽訂的合同或具體條款是否合理,鑒定人員均無權(quán)自行更改或否定當(dāng)事人之間的有效合同或補充協(xié)議的約定內(nèi)容。
5、取舍原則
當(dāng)鑒定遇到不能判斷或證據(jù)有矛盾難以作出判斷時,鑒定人應(yīng)結(jié)合案情按不同的標(biāo)準(zhǔn)和計算方法,作為有爭議的意見提供當(dāng)事人進(jìn)一步舉證,并根據(jù)證據(jù)成立與否出具不同的結(jié)論,讓法院根據(jù)開庭和評議對鑒定結(jié)論進(jìn)行取舍。
6、證據(jù)原則
鑒定人必須以事實以及合理的推斷作為鑒定結(jié)論的依據(jù),否則就不能確認(rèn),不能計取價款,這也是司法鑒定的公正性所決定的。鑒定人遵守實事求是、公平合理的原則同時,還應(yīng)遵循實際可行的原則,在保證鑒定能夠完成的情況下,盡最大可能反映和接近事實。
三、造價鑒定工作重點
1、工程造價鑒定最重要的是依法辦事
縱觀各種工程經(jīng)濟糾紛,大量是關(guān)于法律法規(guī)的執(zhí)行問題。當(dāng)事人的工程結(jié)算問題無法解決,最后求助于法院,希望法院主持公道。工程造價鑒定的目的就是解決工程建設(shè)中各種經(jīng)濟糾紛,自然最重要的是依法辦事,只有依法辦事,才能抓住問題的根本。依法辦事,要求工程造價鑒定人員具有法律意識和法律觀念,尊重法律法規(guī),維護(hù)其尊嚴(yán);要求鑒定人員認(rèn)真學(xué)法、熟悉法律,這樣,才能在工作中熟練運用;還要求鑒定人員忠實地執(zhí)法。如果鑒定人員缺乏法律意識,有法不依,或者任意歪曲法律,斷章取義,在鑒定中自行其是,以情代法,是做不好工程造價鑒定工作的。
2、調(diào)查研究是做好造價鑒定的唯一途徑
工程建設(shè)中各種經(jīng)濟矛盾,鑒定者需要理出頭緒,辯明真?zhèn)巍8闱宄@些問題,唯一的途徑就是調(diào)查研究。調(diào)查研究包括傾聽當(dāng)事人各自對所爭執(zhí)問題的陳述,以便從掌握的情況中做出分析判斷,包括深入施工現(xiàn)場,親自勘察(現(xiàn)場可能還保存著最為真實的東西),也包括調(diào)閱工程建設(shè)階段所形成的合同、協(xié)議、材料定價、現(xiàn)場簽證、會議紀(jì)要等原始資料,這是最本質(zhì)、最能說明問題的資料??傊詫嵤虑笫堑木襁M(jìn)行工作。一些事情,當(dāng)對它的情況不了解時,會覺得紛繁復(fù)雜,似乎缺乏解決的辦法,而當(dāng)你深入實際,作了調(diào)查,進(jìn)行了分析研究,你就會明了問題的實質(zhì),如何解決也就心中有數(shù)了。
3、鑒定應(yīng)當(dāng)敢于面對矛盾,做到公平公正
工程經(jīng)濟糾紛發(fā)展到走上法庭,解決矛盾已經(jīng)相當(dāng)尖銳,這給鑒定工作帶來一定的難度。有的人采取簡單辦法,叫做:承認(rèn)現(xiàn)實,折衷處理。承認(rèn)現(xiàn)實就是視一切過程為合理、合法。如材料認(rèn)價、工程現(xiàn)場簽證,只要簽了字,就具有合法性,工程結(jié)算就應(yīng)當(dāng)承認(rèn),而不問這種簽字如何產(chǎn)生,是否符合客觀實際,是否合理合法,是否重計多計。折衷處理就是在利益分配上既不取高,也不取低,中間走。這其實是一種混淆是非,掩蓋矛盾和不負(fù)責(zé)任的做法。筆者認(rèn)為,鑒定就要敢于面對各種矛盾和糾紛,要允許雙方把問題擺出來,這樣,有助于鑒定人員了解事情發(fā)生、發(fā)展和內(nèi)在的東西;鑒定還要做到公平公正,讓當(dāng)事人雙方面對面提出問題,擺事實、講道理,進(jìn)行討論爭辯,這樣有助于鑒定者深化對事情的認(rèn)識,也有利于雙方傾聽對方的意見,堅持正確,糾正錯誤,給問題的解決創(chuàng)造條件,使雙方對于對方的正確意見能夠客觀的進(jìn)行分析甚至認(rèn)同,鑒定人員則因勢利導(dǎo),做一些轉(zhuǎn)化工作,比如在法院的主持下進(jìn)行調(diào)解。
4、要始終把握好自己的鑒定位置
工程造價鑒定的職責(zé)就是為法院提出科學(xué)、客觀、公正的鑒定意見。鑒定的單位只是在鑒定過程中與法院存在著委托與服務(wù)的關(guān)系,它的整個鑒定工作是對法院負(fù)責(zé),因此,它不是工程經(jīng)濟糾紛案件的辦案主體。鑒定人員在鑒定過程中需要向當(dāng)事人雙方了解情況,需要調(diào)閱有關(guān)資料、察看施工現(xiàn)場等,都應(yīng)當(dāng)向法院提出,并由法院組織去辦。鑒定人員沒有必要也不允許背著法院單獨去做與本案有關(guān)的事情。始終把握好自己的鑒定位置,對于維護(hù)法院的權(quán)威,也是必須的、有利的。有的鑒定人員當(dāng)雙方爭論激烈產(chǎn)生急躁情緒時,言談中情不自禁出現(xiàn)偏離自己位置的情況,在工作中應(yīng)當(dāng)引起注意。
結(jié)束語
研究和總結(jié)工程造價鑒定的經(jīng)驗以及在司法審判實踐中遵循的原則,對改進(jìn)工程造價技術(shù)在司法鑒定中的靈活應(yīng)用,保證鑒定結(jié)論的科學(xué)性和維護(hù)司法審判的公正與權(quán)威具有深遠(yuǎn)的意義。
(一)投資糾紛。包括合資糾紛、合同糾紛、股權(quán)糾紛、土地使用權(quán)糾紛等。
(二)貿(mào)易糾紛。包括產(chǎn)品瑕疵、貸款糾紛、因貿(mào)易糾紛衍生人身安全事件等。
(三)知識產(chǎn)權(quán)糾紛。包括知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬糾紛、知識產(chǎn)權(quán)合同糾紛、不正當(dāng)競爭糾紛等。
(四)稅務(wù)行政糾紛。
(五)臺商人身安全糾紛。
(六)勞動糾紛。
(七)大陸赴臺投資糾紛。
另外,根據(jù)“臺灣工業(yè)總會”2007年度調(diào)查,臺商在大陸投資面對的投資糾紛有五大問題:
1、勞資糾紛(占55.7%);
2、與當(dāng)?shù)卣m紛(占39.6%);
3、財務(wù)糾紛(占33.0%);
4、合作伙伴心存詐騙(占11.3%);
5、利潤分配不均(占5.2%)。
兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛種類繁多,背景復(fù)雜,影響廣泛。它既具有大陸經(jīng)貿(mào)糾紛的屬性,又帶有涉外經(jīng)貿(mào)糾紛的某些特點,具有雙重性。涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛包括兩種情況,一是以香港或外國公司名義與大陸進(jìn)行經(jīng)貿(mào)活動而發(fā)生的糾紛,二是以臺商名義在大陸投資而發(fā)生的糾紛。無論前者或后者,都存在較復(fù)雜的涉外關(guān)聯(lián)。
據(jù)不完全統(tǒng)計,《臺胞投資保護(hù)法》實施以來,從1995年至2005年7月,辦直接受理臺胞投訴案1941件,結(jié)案1233件,結(jié)案率63%。另據(jù)初步統(tǒng)汁,2002年以來,各地累計調(diào)處臺胞投訴案件10966件,已辦結(jié)9526件,平均結(jié)案率為86.2%。此外,2005年7月辦成立投訴協(xié)調(diào)局以來,截至2006年12月31日,直接受理臺胞投訴案件728件,已結(jié)案628件,結(jié)案率86.3%。同時,最高人民法院、最高人民檢察院及中央各部門、各地政府也審理或調(diào)處了一批臺胞投訴案件。2003年以來,人民法院依法共審結(jié)涉臺民商事案件16130件,同比上升85.27%。
此外,在臺商投資的主要地區(qū)江蘇,僅2005年,江蘇省臺辦就接到涉臺經(jīng)濟糾紛投訴84起,且大多數(shù)為比較復(fù)雜的案件。江蘇省高級人民法院所審理的涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛案件,涉及股權(quán)糾紛、基層政府引資承諾糾紛、企業(yè)內(nèi)部管理糾紛、合同糾紛等多種情形。
兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛及其解決,小而言之,將折射當(dāng)?shù)氐耐顿Y環(huán)境,左右對臺商的招商工作,影響當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展;大而言之,則將牽動兩岸經(jīng)貿(mào)往來,影響兩岸關(guān)系發(fā)展。
二、仲裁成為兩岸解決糾紛的重要途徑
糾紛解決,涉及四個基本要素:糾紛的主體、糾紛的客體、糾紛的解決者以及解決糾紛所依據(jù)的規(guī)則。根據(jù)這四個要素的不同特征與組合,糾紛解決可分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟等四種基本方式。而仲裁是當(dāng)今國際上公認(rèn)并廣泛采用的重要方式之一。
仲裁是基于糾紛主體的合意,由法院外中立第三者作出有法律約束力和執(zhí)行力的裁決的一種爭議解決方式。
大陸《仲裁法》對現(xiàn)行仲裁制度作出了詳盡規(guī)定。
仲裁的基本原則是:
1、自愿原則。主要是是否提交仲裁、選擇仲裁機構(gòu)、具體仲裁事項、仲裁庭的組成、審理方式、開庭形式等事項,均尊重當(dāng)事人共同意愿。
2、仲裁獨立的原則。主要是仲裁依法獨立進(jìn)行,不受行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。此外,仲裁體系中的仲裁協(xié)會、仲裁委員會和仲裁庭三者相對獨立。
3、根據(jù)事實、符合法律規(guī)定、公平合理解決糾紛的原則。這是公正處理民事經(jīng)濟糾紛的根本保障。
與訴訟相比,仲裁具有鮮明的特點:
1、當(dāng)事人意思自治。《仲裁法》第四十九條規(guī)定:當(dāng)事人申請仲裁后,可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。
2、裁決具有法律效力。《仲裁法》第六十二條規(guī)定:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的,另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。”
3、一裁終局。《仲裁法》第九條規(guī)定:裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。
4、不公開審理。此舉可以保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密,使當(dāng)事人的商業(yè)信譽不受影響,也使當(dāng)事人在感情上容易接受,有利于日后繼續(xù)經(jīng)貿(mào)往來。
5、獨立、公平、公正。仲裁員都是公道正派的著名專家,斷案更具權(quán)威,而且處于獨立的第三人地位,而非當(dāng)事人的人,由其居中,更具公正性。
同時,為保證仲裁的效率,仲裁與調(diào)解程序結(jié)合緊密,在仲裁庭主持下可通過調(diào)解解決糾紛,所制作的調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。而為保證仲裁的執(zhí)行,仲裁又與法院強制執(zhí)行程序相承接,可申請法院強制執(zhí)行。
總之,與訴訟相比,仲裁具有收費低,結(jié)案快,程序簡單,氣氛寬松,當(dāng)事人意愿得到充分尊重等優(yōu)勢,從而成為經(jīng)貿(mào)糾紛解決的重要方式。
以仲裁方式解決糾紛,優(yōu)勢明顯。兩岸仲裁合作,共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛,則大有可為。仲裁基于當(dāng)事人意思自治,屬于私權(quán)力、私法范圍,不具高度的政治敏感性,在兩岸政治分歧一時難以消弭的情況下,仲裁合作事宜更易靈活處理。
實際上,兩岸近年來在糾紛仲裁領(lǐng)域非?;钴S,兩岸仲裁界逐步深化合作關(guān)系,有力推進(jìn)了兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的仲裁進(jìn)程。2001年,由大陸國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會(簡稱“貿(mào)仲會”和臺灣“中華仲裁協(xié)會”共同舉辦的經(jīng)貿(mào)仲裁研討會在上海舉行,這是兩岸知名仲裁機構(gòu)首次聯(lián)袂合作。此后,兩岸仲裁界每年定期研討,推動解決相關(guān)問題。例如,2004年第4屆海峽兩岸經(jīng)貿(mào)仲裁研討會協(xié)商決定:今后兩岸所做的仲裁結(jié)果均可在對岸產(chǎn)生效用。臺商可向臺灣的4個仲裁機構(gòu)請求協(xié)助,所做裁決在大陸有效;臺商也可在大陸170個仲裁點就近尋求法律幫助,裁決結(jié)果適用臺灣。
目前,兩岸仲裁合作進(jìn)展順利,為兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的仲裁解決提供了良好條件。
首先,兩岸仲裁立法已逐步健全。在大陸方面,1994年《臺灣同胞投資保護(hù)法》中規(guī)定臺商糾紛“提交仲裁機構(gòu)仲裁”。同年,《仲裁法》頒布。1999年《臺灣同胞投資保護(hù)法實施細(xì)則》對仲裁規(guī)范明確規(guī)定,“大陸的仲裁機構(gòu)可以按照國家有關(guān)規(guī)定聘請臺灣同胞擔(dān)任仲裁員”,為涉臺仲裁的提供了法律保障。此外,1998年最高人民法院公布《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》,對認(rèn)可臺灣仲裁機構(gòu)裁決的申請,適用此規(guī)定,這極大地推動了兩岸仲裁合作。2006年9月,最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》開始施行,進(jìn)一步健
全了仲裁立法。
臺灣1961年頒行“商務(wù)仲裁條例”。1992年的“兩岸關(guān)系條例”第74條規(guī)定:“在大陸地區(qū)作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷,不違背臺灣地區(qū)公共秩序或善良風(fēng)俗者,得申請法院裁定認(rèn)可?!薄扒绊椊?jīng)法院裁定認(rèn)可裁判或判斷,以給付為內(nèi)容者,得為執(zhí)行名義?!?997年,臺灣頒布了修訂的“兩岸關(guān)系條例”,根據(jù)第74條規(guī)定,臺灣法院在相關(guān)的前提條件下,可以認(rèn)可及執(zhí)行大陸做出的民事仲裁裁決。1998年臺灣公布“仲裁法”,擴大了提交仲裁的范圍。
其次,當(dāng)事人仲裁意識逐步加強,仲裁案件明顯增長?!百Q(mào)仲會”是解決涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛的主力軍。2007年,“貿(mào)仲會”北京總會受理的12件涉臺仲裁案件中,臺灣當(dāng)事人作為申請人提請仲裁的有6件,作為被申請人的有6件。另據(jù)不完全統(tǒng)計,在1995年至2000年的5年間,僅“貿(mào)仲會”一家仲裁機構(gòu)受理的大陸公司和臺商之間仲裁案件就達(dá)200多件,其中85%以上為投資糾紛。這還不包括以在香港或外國注冊的公司之名義發(fā)生之仲裁案件。
再次,兩岸聘請對方的仲裁員逐步增加。1999年,上海仲裁委等5家仲裁機構(gòu)率先試點聘請臺灣地區(qū)16名專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員。之后,逐步增至16家大陸仲裁機構(gòu)共聘請48名臺灣人士擔(dān)任仲裁員。2007年12月,辦宣布,大陸將在原有基礎(chǔ)上,增加21家仲裁委員會,增聘48名臺灣專業(yè)人士擔(dān)任仲裁員。此外,廈門市還成立“涉臺仲裁中心”,為解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛提供國際認(rèn)可的法律服務(wù),并擬將聘請臺商擔(dān)任仲裁員。同時,大陸也在積極推動臺灣仲裁機構(gòu)吸納大陸仲裁員。
最后,兩岸仲裁裁決已獲得對方認(rèn)可與執(zhí)行。大陸認(rèn)可并執(zhí)行臺灣仲裁結(jié)果的首個案例,出現(xiàn)于2004年7月23日。案由是兩位臺商因在廈門投資高爾夫球俱樂部而發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛,經(jīng)臺灣“中華仲裁協(xié)會”裁決,其裁決結(jié)果由廈門市中級法院裁定予以認(rèn)可并執(zhí)行。據(jù)統(tǒng)計,自1998年以來,大陸各級人民法院依據(jù)《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》,受理申請認(rèn)可臺灣地區(qū)民事判決、仲裁裁決調(diào)解書、支付令等案件已達(dá)200余起,處理結(jié)果得到臺商認(rèn)可。
臺灣認(rèn)可并執(zhí)行大陸仲裁裁決的案例也逐漸增多。2004年臺商國騰電子狀告上海海鈺建筑工程公司及其保證人臺商坤福營造,未依合約完成廠房一案,經(jīng)過“貿(mào)仲會”仲裁,認(rèn)定臺商坤福營造須賠償國騰電子損失,臺北地方法院在確認(rèn)裁決“不違反臺灣公共秩序或是善良風(fēng)俗”后,代為執(zhí)行臺灣業(yè)者在臺資產(chǎn)扣押事宜,并于2005年執(zhí)行完畢。這是第一起“臺商糾紛、大陸仲裁,臺灣執(zhí)行”的案例。
此外,兩岸律師展開業(yè)務(wù)合作共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛,已漸成氣候,這有助于兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛仲裁的實務(wù)操作。另外,大陸也開放臺灣居民報名參加大陸司法考試,如獲得資格證書,即可在大陸執(zhí)業(yè),從而便利臺商在大陸參加糾紛訴訟。早在1995年的開放境外港澳臺人士參加律師考證中,就已有3位臺灣人士通過考試。
三、仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的困難
仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛取得了積極進(jìn)展。然而相較而言,在解決經(jīng)貿(mào)糾紛時,臺商訴諸仲裁的較少,而多尋求協(xié)調(diào)(包括人際關(guān)系方式)解決。詳見下表。
為何會出現(xiàn)臺商較少選擇仲裁解決糾紛呢?原因是多方面的。
首先,仲裁本身也有諸多局限。主要是仲裁的自主性是一柄雙刃劍。被訴方出于種種原因,可能惡意利用程序權(quán)利,形成程序侵權(quán),而仲裁機構(gòu)對此卻難以采取有力對策,致使仲裁庭的效率大打折扣。另外,仲裁協(xié)議不能約束第三人,從而增加處理爭議的成本。仲裁員不同于法官,權(quán)力有限,難以掌控復(fù)雜局面。
其次,兩岸認(rèn)可和執(zhí)行對方仲裁裁決還存在不少障礙。雖然兩岸對彼此的仲裁裁決的認(rèn)可和執(zhí)行都已有法律保障,并有較好開端,但仍存在不少問題。
1、大陸最高人民法院《關(guān)于人民法院認(rèn)可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的規(guī)定》規(guī)定申請人應(yīng)提交不違反“一個中國”原則的臺灣法院民事判決證明文件。這致使法院判決書或仲裁裁決書上只要出現(xiàn)涉及“中華民國”的文字,就可能被大陸法院認(rèn)定為違反“一個中國”原則而不愿受理。
2、大陸1999年《臺灣同胞投資保護(hù)法實施細(xì)則》對臺商糾紛“提交大陸的仲裁機構(gòu)仲裁”的規(guī)定,使臺商無法選擇臺灣為仲裁地,或適用臺灣法律仲裁。這使臺商對仲裁的“靈活性”和“民間性”認(rèn)同大打折扣。
3、1997年“兩岸關(guān)系條例”第74條關(guān)于仲裁裁決和法院判決“得申請法院裁定認(rèn)可”的惟一條件“不違背臺灣地區(qū)之公共秩序及善良風(fēng)俗”之規(guī)定,非但不能簡化執(zhí)行裁決的環(huán)節(jié),反而使事情變得更不確定。這有待補充與完善。
4、“兩岸關(guān)系條例”關(guān)于大陸仲裁裁決認(rèn)可和執(zhí)行“對等認(rèn)可和執(zhí)行”的先決條件,將使大陸仲裁裁決的認(rèn)可和執(zhí)行實際處于無保障的地位。
最后,大陸仲裁實務(wù)操作存在諸多需改進(jìn)之處。
1、地方仲裁機構(gòu)行政色彩較濃。盡管《仲裁法》明文規(guī)定:仲裁依法獨立進(jìn)行,不受行政機關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉。但大陸仲裁源于蘇聯(lián)模式,發(fā)展歷程與行政機關(guān)密切關(guān)聯(lián)。官方的財政支持讓事業(yè)編制的仲裁委員會無法截然擺脫斷案過程中的官方影響。
2、仲裁過程保全困難。《仲裁法》沒有賦予仲裁庭采取臨時保全措施的權(quán)力,而規(guī)定由法院行使,但對具體操作流程與期限沒有明確。這導(dǎo)致仲裁中的“證據(jù)保全”和“財產(chǎn)保全”程序繁瑣多變,存在仲裁庭和法院相互推諉的情形,容易產(chǎn)生時間延誤和裁決錯誤。
所幸的是,在沒有最高人民法院的相關(guān)司法解釋時,江蘇等省高級人民法院作出切實努力,對仲裁中保全問題作出了明確規(guī)定。2008年7月25日,江蘇省高院《關(guān)于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》頒布實施,其中第四十四條至第四十九條對“證據(jù)保全”和“財產(chǎn)保全”的操作流程與期限作出了明確規(guī)定。這無疑將有助于提高仲裁的效率。
3、仲裁過程證據(jù)規(guī)則不一。仲裁證據(jù)規(guī)則體系包括取證、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證等,但《仲裁法》和各仲裁委員會仲裁規(guī)則中對于證據(jù)的運用缺乏明確規(guī)定,以致臺商在仲裁過程中無法就仲裁證據(jù)相關(guān)問題得到統(tǒng)一回復(fù),質(zhì)疑仲裁的公正性。加之在大多數(shù)情況下,法院審理案件的證據(jù)規(guī)則,即最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,被仲裁庭完全借用,也使臺商認(rèn)為仲裁受司法影響過甚,違背初衷。
四、發(fā)揮仲裁優(yōu)勢,共同解決經(jīng)貿(mào)糾紛
以仲裁解決兩岸經(jīng)貿(mào)糾紛的比較優(yōu)勢十分顯著。當(dāng)前,盡管存在許多困難,但不能因噎廢食,兩岸有關(guān)方面應(yīng)共同努力,充分發(fā)揮仲裁優(yōu)勢,推動涉臺經(jīng)貿(mào)糾紛的有效解決。
首先,各級臺辦、司法機關(guān)、臺資企業(yè)協(xié)會等相關(guān)組織都應(yīng)加強法規(guī)宣傳,充分提供法律咨詢服務(wù),加強仲裁制度的宣導(dǎo),使臺商知之行之,合理利用仲裁方式。
1、認(rèn)真學(xué)習(xí)貫標(biāo)體系文件,全面抓好工作落實
在日常工作中,我們做到熟悉標(biāo)準(zhǔn)、掌握標(biāo)準(zhǔn),執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn),對公司的管理手冊、程序文件、支持性文件有了更進(jìn)一步的理解,改變了過去的模糊認(rèn)識,重新認(rèn)識到了質(zhì)量、職業(yè)健康安全、環(huán)境管理體系貫標(biāo)的重要性。
2、認(rèn)真落實貫標(biāo)工作管理目標(biāo)
根據(jù)我部門的管理總目標(biāo),針對目標(biāo)逐條制定了具體的落實措施,責(zé)任到人。
3、明確工作職責(zé),加強宏觀管理
根據(jù)公司制定的管理方針,我們對程序文件和多個支持性文件,進(jìn)行了職責(zé)分配,人人分扛指標(biāo)、明確貫標(biāo)責(zé)任,形成了橫向到邊,縱向到底的管理體系,使人人都在四標(biāo)一體貫標(biāo)體系中有明確的責(zé)任,確保了四合一體系的良好運作。
4、狠抓制度的落實,避免有令不行的情況。
自公司法律事務(wù)機構(gòu)成立以來,按照股份公司、集團(tuán)公司相關(guān)文件的要求,曾先后制(修)訂了《法律管理制度》、《項目法律事務(wù)工作細(xì)則及考核管理辦法》、《合同履約檢查辦法》等、結(jié)合行辦出臺《印章管理辦法》、結(jié)合成本部出臺《合同管理辦法》、轉(zhuǎn)發(fā)集團(tuán)公司《項目法律聯(lián)絡(luò)員管理辦法》、《法律糾紛責(zé)任追究辦法》等規(guī)章制度,為法律事務(wù)機構(gòu)更好的履行職責(zé)提供了依據(jù)和規(guī)范。而2017年及往后很長一段時間里的主要工作是使以上規(guī)章制度得到全面實施。
5、繼續(xù)開展好“四項審核”工作,將其作為法律事務(wù)工作的重中之重。
公司為貫徹股份公司出臺的《中國鐵建規(guī)章制度、經(jīng)濟合同、重要決策法律審核辦法》與《中國鐵建授權(quán)委托書法律審核辦法》,根據(jù)相關(guān)管理制度的相關(guān)規(guī)定,2017年來公司法律事務(wù)部審核了公司各項重大決策、規(guī)章制度、經(jīng)濟合同級授權(quán)委托書,審核率達(dá)100%。
6、繼續(xù)開展內(nèi)控風(fēng)險防范工作,通過對公司各部門工作合規(guī)性檢查,力求從源頭上杜絕企業(yè)風(fēng)險。
內(nèi)控風(fēng)險防控工作日漸成為公司的一項常規(guī)工作,內(nèi)控風(fēng)險防控工作體系也日臻完善。由起初的法務(wù)部的“合規(guī)檢查”工作,演變?yōu)槿鞠到y(tǒng)的“內(nèi)控風(fēng)險防控”工作。法規(guī)部按照公司出臺的《內(nèi)控管理辦法》,按季度填報“風(fēng)險信息清單”、“分析報告”、“缺陷整改計劃表”等,2017年則繼續(xù)加強對全公司存在的風(fēng)險進(jìn)行把控。
7、夯實基礎(chǔ),加大了合同管理力度。
合同管理是企業(yè)法律事務(wù)的基礎(chǔ)工作,根據(jù)集團(tuán)公司合同管理辦法,在實踐中,公司適當(dāng)調(diào)整了原由的合同管理辦法,加大了合同管理力度。2017年以來,在合同管理工作上所做的突出改進(jìn)主要有:充分利用現(xiàn)有資源,合同審核由“線下審核”逐漸轉(zhuǎn)向“線上審核”,以實現(xiàn)合同信息化管理。今年來,公司定義了辦公系統(tǒng)中合同審核模塊,經(jīng)濟合同“線上審核”已正式運行,該舉措將極大的節(jié)約公司成本,提高合同審核效率。
8、消除陳年舊賬,搞好糾紛處理工作。
2017年來,公司經(jīng)濟糾紛持續(xù)呈現(xiàn)爆發(fā)趨勢,今年以來公司積極妥善的處理了部分歷年轉(zhuǎn)接的糾紛及今年發(fā)生新的糾紛案件,為公司挽回了部分經(jīng)濟損失。
二、工作中的不足
1、大部分項目部對法律法規(guī)及其他要求的收集、評價及學(xué)習(xí)工作存在明顯不足。
1)、能力、意識和培訓(xùn)方面急需改善。各項目部對員工培訓(xùn)普遍重視不夠,對各業(yè)務(wù)部門人員能力評價標(biāo)準(zhǔn)和方法沒有真正掌握,法律法規(guī)等學(xué)習(xí)培訓(xùn)有的沒有做、有的做了也沒記錄,與程序文件要求有較大差距。
2)、在公司資金不足,業(yè)主撥付資金不及時的形式下,付款計劃滯后,尤其是在分期付款情況下,信息溝通不及時,加大了逾期支付風(fēng)險的可能性;違規(guī)掛靠項目導(dǎo)致的法律風(fēng)險呈加劇趨勢,對企業(yè)造成了巨額經(jīng)濟損失和名譽損失。
三、下一年度的工作打算:
1、貫標(biāo)不僅僅是為了拿到四個認(rèn)證證書,不斷完善現(xiàn)代企業(yè)管理制度、提高公司安全、質(zhì)量、環(huán)境管理水平才是最終目的。對此,必須樹立長遠(yuǎn)的思想,貫標(biāo)沒有終點,持續(xù)改進(jìn)永無止境。同時,還要克服貫標(biāo)畏難情緒,其實程序文件的要求與我們實際的工作程序結(jié)合是非常緊密的,在公司體系文件編制過程中已經(jīng)給予了充分考慮,按照程序要求去做、去記,沒有什么難度,僅僅是改掉我們過去只做不記的不良習(xí)慣而已。
2、建立法律風(fēng)險預(yù)警制度,根據(jù)具體情形,定期或不定期書面法律預(yù)警警報。法律事務(wù)工作要著眼做好事前防控工作,就要更積極地參與到公司的日常經(jīng)營管理活動中,配合各部門、各單位在合同簽訂與履行等工作中嚴(yán)格把好法律關(guān)口,完善工作的各個環(huán)節(jié)和流程,及時發(fā)現(xiàn)問題,及時做好各類預(yù)警工作。
中圖分類號 G718.5 文獻(xiàn)標(biāo)識碼 A 文章編號 1008—3219(2012)20—0017—03
土地承包糾紛調(diào)解仲裁員的素質(zhì)和水平?jīng)Q定著調(diào)解仲裁工作的質(zhì)量,根據(jù)農(nóng)業(yè)部科教司的規(guī)劃,擬在高職高專專業(yè)目錄里新增農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè),本文對該專業(yè)設(shè)置的必要性和可行性進(jìn)行探討。
一、農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁工作的意義
因基礎(chǔ)工作不夠規(guī)范、部分地區(qū)政策落實不到位、土地承包合同不規(guī)范、土地承包經(jīng)營權(quán)證證實不符、地方政府土地承包管理不到位等發(fā)生的糾紛;因農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓、入股等流轉(zhuǎn)不規(guī)范發(fā)生的糾紛;因收回、調(diào)整承包地發(fā)生的糾紛;因確認(rèn)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)發(fā)生的糾紛;因土地整理、村莊改造、土地承包地征收補償分配等累積的矛盾糾紛,已經(jīng)成為影響農(nóng)村社會穩(wěn)定的熱點問題,將會影響農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和社會穩(wěn)定[1]。
《農(nóng)村土地承包法》規(guī)定,因土地承包經(jīng)營發(fā)生的糾紛,雙方當(dāng)事人可以通過協(xié)商解決,也可請求村民委員會、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府等調(diào)解解決。當(dāng)事人不愿意協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商調(diào)解不成的,可以向農(nóng)村土地仲裁機構(gòu)申請仲裁,也可以向人民法院提訟。2008年11月底,國家最高人民法院要求各級人民法院本著保護(hù)農(nóng)民利益、尊重事實、防止矛盾激化的目的,對因農(nóng)村土地承包、流轉(zhuǎn)等問題而引發(fā)的民事糾紛暫不受理和執(zhí)行,而以縣、鄉(xiāng)、村各級政府調(diào)解為主。因此,積極開展農(nóng)村土地承包仲裁工作,是在現(xiàn)行法律框架內(nèi)化解上述困境最為便捷、有效的選擇。
二、土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)隊伍及人才需求現(xiàn)狀
(一)農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁隊伍及糾紛調(diào)處狀況
《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》規(guī)定:要建立健全鄉(xiāng)村調(diào)解、縣(市、區(qū))仲裁的農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁體系。縣級要設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁委員會,加強仲裁庭建設(shè)。目前各地仲裁機構(gòu)設(shè)置的做法不盡相同,有只設(shè)立在縣一級的,也有設(shè)立縣鄉(xiāng)兩級的,2011年江蘇省所有涉農(nóng)縣(市、區(qū))都成立了農(nóng)村土地承包糾紛仲裁委員會,80%的鄉(xiāng)鎮(zhèn)成立了農(nóng)村土地承包糾紛調(diào)解委員會,初步形成了“鄉(xiāng)鎮(zhèn)調(diào)解、縣市仲裁、司法保障”的糾紛調(diào)處體系。截至2011年底,全國30個省、區(qū)、市共成立仲裁委員會1848個,占全國涉農(nóng)縣總數(shù)的72%;其中縣級設(shè)立仲裁委員會1608個,占全國縣級單位的57.8%。仲裁委員會成員數(shù)為19774人,聘任仲裁員11853人,仲裁委員會日常工作機構(gòu)共有7770人,其中專職人員3365人。據(jù)農(nóng)業(yè)部統(tǒng)計,截至2011年底,全國近2萬個鄉(xiāng)鎮(zhèn)建立了調(diào)解委員會,60多萬個村委會、村民小組承擔(dān)起了農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解工作,2011年村民委員會、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和農(nóng)村土地承包仲裁委員會共受理土地承包及流轉(zhuǎn)糾紛21.9萬件,其中仲裁糾紛1.46萬件[2]。
(二)農(nóng)村土地承包仲裁體系基礎(chǔ)薄弱
仲裁員應(yīng)具有大專以上學(xué)歷或中級以上專業(yè)技術(shù)職稱,具有5年以上專業(yè)工作經(jīng)驗,掌握農(nóng)村土地承包糾紛仲裁相關(guān)的法律知識、專業(yè)知識,具有農(nóng)村工作經(jīng)驗,辦事公道正派,并具有較強的語言表達(dá)能力和文字處理能力[3]。仲裁員由省農(nóng)業(yè)行政主管部門統(tǒng)一組織培訓(xùn),經(jīng)考試合格后頒發(fā)仲裁員證書,取得仲裁員資格。現(xiàn)任仲裁員90%以上聘自基層農(nóng)經(jīng)干部,主要包括長期從事法院民事案件審理的法官或退休領(lǐng)導(dǎo)干部,長期從事民事訴訟的律師或法律援助工作者,長期從事農(nóng)村土地承包管理的農(nóng)經(jīng)專家等,這些仲裁員了解經(jīng)濟,熟悉法律,執(zhí)業(yè)操守嚴(yán)謹(jǐn),能夠較好地解決經(jīng)濟糾紛。雖然仲裁員基本上都是選擇熟悉農(nóng)業(yè)農(nóng)村工作、懂一定法律法規(guī)知識的人來擔(dān)任,但現(xiàn)任仲裁員中兼職者居多,他們未能系統(tǒng)接受業(yè)務(wù)知識培訓(xùn),不具備必要的專業(yè)知識和資格證書。
(三)農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)人才需求預(yù)測
據(jù)農(nóng)業(yè)部經(jīng)管總站仲裁指導(dǎo)處預(yù)測,到2015年,全國需設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁委員會2000個以上,需聘用高素質(zhì)的仲裁員2萬名以上;到2020年,全國100%的涉農(nóng)縣(市、區(qū))依法設(shè)立農(nóng)村土地承包仲裁機構(gòu),98%的鄉(xiāng)村有糾紛調(diào)解組織,建立起一支由5萬名骨干仲裁員、65萬名調(diào)解員、3萬名穩(wěn)定的仲裁機構(gòu)工作人員組成的仲裁隊伍,其中3000名是具有專業(yè)素養(yǎng)的固定崗位工作人員。因此,在高職院校建立農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)既必要又可行。
三、高職農(nóng)村土地承包經(jīng)營仲裁專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)及規(guī)格定位
(一)培養(yǎng)目標(biāo)及要求
培養(yǎng)德、智、體、美全面發(fā)展,具備在市場經(jīng)濟條件下從事農(nóng)村土地承包仲裁工作必備的基本知識和實踐應(yīng)用能力,能在縣、鄉(xiāng)土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁機構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)經(jīng)濟管理部門、農(nóng)村各類經(jīng)濟組織、農(nóng)村社區(qū)從事農(nóng)村土地承包仲裁工作的高級應(yīng)用型專門人才。
“三個一”工程即“一次糾紛,一次總結(jié),一次教育”。我院向社會公布了投訴電話,設(shè)立了多種投訴處理渠道:門診大廳設(shè)立了病人服務(wù)中心,接受患者訴求;財務(wù)科隨時接受患者對價格方面的投訴和咨詢;院辦綜合受理患者各種訴求;醫(yī)療糾紛處理實行“首受負(fù)責(zé)制”,每一次糾紛,都要求接待人詳細(xì)記錄患者訴求,在解決糾紛時,本著“換位思考,以人為本”的原則,客觀調(diào)查,及時處理,及時向患者反饋處理結(jié)果;在處理結(jié)束后,要求受理人與相關(guān)科室、職能部門、責(zé)任人等共同進(jìn)行一次總結(jié),對疾病的診斷、治療、搶救、死因、醫(yī)療文書和醫(yī)患溝通諸多方面進(jìn)行分析評估,認(rèn)真分析糾紛發(fā)生的原因,對存在問題,經(jīng)驗教訓(xùn)提出整改意見和措施,探尋避免發(fā)生類似糾紛的防范措施。之后,及時召開全院大會,通報醫(yī)療糾紛處理決定,對全體職工進(jìn)行一次教育。
二.多措并舉,防患于未然。
所有的醫(yī)療糾紛,究其原因,無外乎服務(wù)態(tài)度、醫(yī)療質(zhì)量、經(jīng)濟糾紛等問題,其實,很多問題都是因為沒有充分的醫(yī)患溝通而引發(fā)的。我院把每一次醫(yī)療糾紛,看作是一次成長的教訓(xùn),在提高醫(yī)務(wù)人員法律意識,加強醫(yī)療質(zhì)量管理,改善醫(yī)療糾紛處理流程等方面做了大量的工作:
1.成立專門領(lǐng)導(dǎo)小組,規(guī)范醫(yī)療糾紛處理工作。
醫(yī)院應(yīng)成立以院領(lǐng)導(dǎo)為組長,相關(guān)科室主任、護(hù)士長為成員的領(lǐng)導(dǎo)小組,配備專兼職人員負(fù)責(zé)日常工作。由院辦公室負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)相關(guān)職能科室工作。各科室成立相應(yīng)的醫(yī)療糾紛預(yù)防處置小組,組織深入學(xué)習(xí)醫(yī)療糾紛防范與處置的要點、精髓,使醫(yī)務(wù)人員準(zhǔn)確掌握醫(yī)療糾紛處置流程和防范能力。
出現(xiàn)糾紛,由相應(yīng)職能科室實事求是地對事件概況、現(xiàn)場情況、患者的診斷、治療、護(hù)理、輔助診斷、搶救等技術(shù)水平情況、規(guī)章制度履情況、相關(guān)科室責(zé)任人履行責(zé)任的情況做詳細(xì)客觀公正調(diào)查。及時認(rèn)真分析、討論、鑒定,對每一例糾紛力求做到事實清楚,定性準(zhǔn)確,責(zé)任明確,處理得當(dāng)。鑒定為醫(yī)療事故的按照《醫(yī)療事故處理條例》的相關(guān)規(guī)定處理。未申請鑒定的醫(yī)療糾紛作行政調(diào)解處理。經(jīng)醫(yī)療糾紛事故調(diào)查組調(diào)查核實后,對確實因“管理、責(zé)任、技術(shù)、服務(wù)”不到位而導(dǎo)致的醫(yī)療糾紛,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,對負(fù)有直接責(zé)任及間接責(zé)任的醫(yī)務(wù)人員,根據(jù)情節(jié)給予處罰。對違紀(jì)違規(guī)人員嚴(yán)格按照醫(yī)院獎懲條例、醫(yī)院規(guī)章制度和醫(yī)療事故鑒定委員會的決定實行問責(zé)制。有條件的單位,可以聘請專門的法律顧問,以保證處理糾紛的合法性。
處理醫(yī)療糾紛,應(yīng)堅持“換位思考”的工作方法,以對方的思維角度和價值取向為出發(fā)點?;颊叩结t(yī)院管理部門投訴大都是“怒氣沖天”,態(tài)度強硬,語言偏激。如果我們站在他們的角度去考慮所遇到的問題,我們就會對患者惡劣的態(tài)度有所寬容,也會更多地為他們考慮,取得他們的理解,利于醫(yī)患糾紛的解決。進(jìn)行換位思考時,應(yīng)注意以下幾點,
一是要真正的從對方的立場來看事情,體會對方的想法和感受,避免站在自己的位置上去“猜想”。
二是作為醫(yī)院管理工作者,只能要求自己多換位思考,為患者著想,而不能強調(diào)患者為自己著想。
三是換位思考應(yīng)當(dāng)形成一種氛圍,把換位思考納入醫(yī)院文化的一部分,融入到每位醫(yī)院工作者的靈魂深處,落實到每個員工的日常行為中,才能從根本上增強員工的責(zé)任心,形成管理上的良性循環(huán),促進(jìn)醫(yī)院的建設(shè)發(fā)展,也就能從根本上避免醫(yī)療糾紛的發(fā)生。
2.完善規(guī)章制度,規(guī)范診療和收費服務(wù)。
我院以近幾年衛(wèi)生系統(tǒng)開展的“醫(yī)院管理年”、“平安醫(yī)院建設(shè)”、“醫(yī)療質(zhì)量萬里行”等活動為契機,健全并落實了各項規(guī)章制度及技術(shù)操作規(guī)程,制定了《醫(yī)院管理手冊》,內(nèi)容包括各項規(guī)章制度、各種人員職責(zé)、操作規(guī)范、文書書寫規(guī)范、各種應(yīng)急預(yù)案、醫(yī)療衛(wèi)生法律法規(guī)等,發(fā)至每一個科室,要求各科室負(fù)責(zé)人組織醫(yī)務(wù)人員認(rèn)真學(xué)習(xí)、熟練掌握并嚴(yán)格遵守。醫(yī)務(wù)科、護(hù)理部不定時抽查醫(yī)務(wù)人員掌握《管理手冊》情況。
聘請專職的物價員,對醫(yī)院收費行為進(jìn)行適時監(jiān)督,嚴(yán)格執(zhí)行藥品價格政策和醫(yī)用材料銷售價格,杜絕化驗檢查項目隨意組合套餐,搭車收費,以及檢查項目、診療項目任意分解,增加患者經(jīng)濟負(fù)擔(dān)等現(xiàn)象。根據(jù)醫(yī)院的實際情況,進(jìn)行適當(dāng)?shù)膬?yōu)惠,讓利于患者,真正為解決老百姓“看病難、看病貴”的問題,做一些實事。比如開展單病種限價、檢查項目優(yōu)惠、體檢優(yōu)惠等。
只有制度,沒有落實,制度就形同虛設(shè)。因此,在完善規(guī)章制度的基礎(chǔ)上,要狠抓落實,經(jīng)常進(jìn)行自查自糾,及時發(fā)現(xiàn)和解決問題,是我們防止醫(yī)療糾紛的有力措施。我院財務(wù)科有一次在審帳時,發(fā)現(xiàn)有多收費現(xiàn)象,經(jīng)調(diào)查,確因電腦故障和工作人員疏忽所致。當(dāng)時病人已出院回家,并未發(fā)現(xiàn)被多收費。我們的工作人員連夜循著病歷上的地址,趕到病人家中,奉還多收的費用,并真誠致歉。此舉得到病人及家屬高度贊揚,一場醫(yī)療糾紛就此避免。
3.加強醫(yī)療質(zhì)量管理,提高醫(yī)療技術(shù)水平。
病歷質(zhì)量在醫(yī)療質(zhì)量的管理中占有重要作用,病歷是重要的醫(yī)療文書資料,是認(rèn)證有無醫(yī)療過失的重要依據(jù)。醫(yī)療文書被賦予了法律責(zé)任,如實、詳細(xì)、客觀、準(zhǔn)確、完整地記錄病程,顯得至關(guān)重要。為加強病歷質(zhì)量的管理,我院采取了一系列的措施:
(1)對于新入院職工,在上崗前要認(rèn)真學(xué)習(xí)病歷書寫規(guī)范,考試合格后方能上崗,醫(yī)務(wù)科有專人進(jìn)行審核新員工書寫的病歷,對發(fā)現(xiàn)的問題及時開會進(jìn)行集中反饋,提高病歷的書寫質(zhì)量。
(2)在臨床科室推行病歷歸檔前質(zhì)控,由各科室自行推薦責(zé)任感強、業(yè)務(wù)水平過硬的職工作為科室質(zhì)控員,負(fù)責(zé)本科室所有住院病歷歸檔前的質(zhì)量監(jiān)控,收集科室有關(guān)病歷書寫方面的缺陷,并督導(dǎo)責(zé)任人及時糾正,年終對優(yōu)秀質(zhì)控員進(jìn)行獎勵。
(3)加強了病歷質(zhì)量檢查的力度,醫(yī)務(wù)科從臨床科室業(yè)務(wù)骨干中,通過競爭上崗的方式,選拔出熱愛醫(yī)療質(zhì)量管理工作的優(yōu)秀員工擔(dān)任質(zhì)檢干事,專職負(fù)責(zé)病歷質(zhì)量監(jiān)控,對病歷終末質(zhì)量進(jìn)行科學(xué)的管理。每周三進(jìn)行病歷質(zhì)量檢查,發(fā)現(xiàn)問題及時向科室反饋,并對質(zhì)檢結(jié)果在全院通報。
臨床醫(yī)務(wù)人員,應(yīng)在掌握“三基三嚴(yán)”和扎實基本功的前提下,不斷提高自身素質(zhì),努力學(xué)習(xí)新技術(shù),新業(yè)務(wù),不斷更新知識,把握學(xué)科發(fā)展動態(tài),提高技術(shù)水平。在為病人診治過程中,做到運用最經(jīng)濟、有效、安全、合理、實用的治療手段為患者解決病痛,減少工作中的失誤,從而適應(yīng)新時期醫(yī)務(wù)工作的需要,并預(yù)防糾紛的發(fā)生。
4.加強法制教育,切實依法執(zhí)業(yè)。
一是加強對全體醫(yī)護(hù)人員的法制教育和醫(yī)療安全教育,經(jīng)考核不合格者,隨新入院職工重新參加崗前培訓(xùn),增強醫(yī)務(wù)人員依法執(zhí)業(yè)意識和醫(yī)療安全意識,保證醫(yī)療服務(wù)安全、有效。
二是對新入院職工,開展《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療事故處理條例》等有關(guān)醫(yī)療法律知識的崗前培訓(xùn),經(jīng)考試合格后才能上崗。
三是狠抓醫(yī)務(wù)人員依法執(zhí)業(yè)。無執(zhí)業(yè)資格的試用期人員及未在本單位注冊的醫(yī)護(hù)人員均不單獨安排執(zhí)業(yè)。
四是狠抓新技術(shù)、新項目的準(zhǔn)入。醫(yī)院制定了《新技術(shù)、新業(yè)務(wù)準(zhǔn)入制度》,新技術(shù)、新業(yè)務(wù)在我院的實施,必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序,經(jīng)全科集體討論,并征得患者的同意后,由科主任提出書面申請,寫出可行性報告,填寫新技術(shù)、新業(yè)務(wù)審批表報醫(yī)務(wù)科,醫(yī)務(wù)科組織院學(xué)術(shù)委員會進(jìn)一步對該項目的先進(jìn)性、科學(xué)性、安全性、實用性進(jìn)行評估,經(jīng)充分論證同意實施后方可開展。
經(jīng)過嚴(yán)格的法律法規(guī)和安全培訓(xùn),醫(yī)務(wù)人員能依法進(jìn)行各項診療規(guī)程,充分保護(hù)患者權(quán)益,同時,對醫(yī)務(wù)人員自身也是一種保護(hù)。
5.加強溝通,優(yōu)化服務(wù)。
據(jù)調(diào)查,80%的醫(yī)患糾紛與醫(yī)患溝通不到位有關(guān),只有不到20%的案例與醫(yī)療技術(shù)有關(guān)。因此強化醫(yī)務(wù)人員的溝通意識,培養(yǎng)醫(yī)務(wù)人員的溝通技巧,并落實到實際行動上,做到事前防范,利用醫(yī)患溝通技巧將醫(yī)患矛盾解決在萌芽狀態(tài),是減少醫(yī)患糾紛的關(guān)鍵。
醫(yī)院文化是醫(yī)院各項工作的主導(dǎo),沒有好的文化,就沒有優(yōu)秀的團(tuán)隊,就沒有高質(zhì)量的醫(yī)療服務(wù)。我院近年來推行奉獻(xiàn)文化、執(zhí)行文化、和諧文化、創(chuàng)新文化等四種醫(yī)院文化。同時開展兩項主題活動:黨員責(zé)任區(qū)活動、黨員示范崗活動,充分發(fā)揮黨員的先鋒模范作用,以點帶面,切實加強醫(yī)患溝通,為病人提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。古代醫(yī)學(xué)之父曾經(jīng)說,醫(yī)生的法寶有三樣:語言、藥物和手術(shù)刀。語言是排在第一位的,一個誠懇而溫柔的眼神會向病人傳遞同情、溫馨和關(guān)愛,一句簡單的問候,可能改變病人對醫(yī)生乃至醫(yī)院的整體看法。因此我院定下了醫(yī)務(wù)人員服務(wù)標(biāo)準(zhǔn):對病人要保持熱情的態(tài)度、藝術(shù)化的語言、傾心的交流、細(xì)微的關(guān)愛。同時要求做到“三聲”服務(wù):“來有問聲,走有送聲,問有答聲”。
在這種文化熏陶下,醫(yī)務(wù)人員服務(wù)態(tài)度得到進(jìn)一步改善,富有耐心、愛心、同情心和責(zé)任心,態(tài)度和藹,真誠溝通,文明禮貌、服務(wù)到位,想病人之所想,急病人之所急。在病人開口向醫(yī)務(wù)人員提出要求之前,醫(yī)務(wù)人員已經(jīng)先想到并替病人解決問題,病人心中會對醫(yī)務(wù)人員增加十倍的信任和感激,不是親人勝似親人,不在家中勝似家中,在這種醫(yī)患關(guān)系和就醫(yī)環(huán)境中,醫(yī)療糾紛就失去了滋生條件。
6、全社會參與,共促醫(yī)患和諧。