序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇知識產(chǎn)權(quán)法教案范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

在我國，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是與科教興國、人才強國、可持續(xù)發(fā)展并列的國家重要發(fā)展戰(zhàn)略。自2008年《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》頒布以來，我國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略得到大力推進和深入實施，然而，在實踐中還存在將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與知識產(chǎn)權(quán)法制相混淆、等同或分離的誤區(qū)，實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的作用在一定程度上還未充分發(fā)揮出來?！秶窠?jīng)濟和社會發(fā)展第十二個五年規(guī)劃綱要》明確指出，要實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，完善知識產(chǎn)權(quán)法律制度，加強知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、運用、保護和管理，加大知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法力度。為適應(yīng)新形勢發(fā)展的需要，進一步厘清知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與知識產(chǎn)權(quán)法制之間的關(guān)系，對更好地發(fā)揮我國知識產(chǎn)權(quán)制度的作用至關(guān)重要。

一、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與知識產(chǎn)權(quán)法制的互補關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)的確權(quán)保護，而知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理的全面發(fā)展；由確權(quán)保護到全面發(fā)展，彼此構(gòu)成了平面與立體的互補關(guān)系。

1、知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的確權(quán)保護

知識產(chǎn)權(quán)法制是保護知識產(chǎn)權(quán)的各類法律制度的總和。知識產(chǎn)權(quán)是民事主體所依法享有的支配創(chuàng)造性智力成果、工商業(yè)標記以及其他具有商業(yè)價值的信息并排斥他人干涉的權(quán)利。[1]知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人對知識產(chǎn)權(quán)享有支配的權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)屬于一種對世權(quán)、支配權(quán)。我國法律對知識產(chǎn)權(quán)的劃界實際上就是對知識產(chǎn)權(quán)的確權(quán)，確定將哪些客體納入知識產(chǎn)權(quán)保護的體系之中。知識產(chǎn)權(quán)法制通過有效地調(diào)整因確認知識產(chǎn)權(quán)歸屬、知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容公開、授予知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人獨占、許可或轉(zhuǎn)讓等權(quán)利而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系，實現(xiàn)對知識產(chǎn)權(quán)的保護，知識產(chǎn)權(quán)法通過確認智力成果權(quán)，明確了智力成果的社會價值和經(jīng)濟價值，從而激發(fā)智力勞動創(chuàng)造者的創(chuàng)造熱情，促進科技進步，使知識產(chǎn)權(quán)能夠更好地服務(wù)于經(jīng)濟社會的發(fā)展。

2、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的全面發(fā)展

知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是指知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利主體為充分維護自身的合法權(quán)益，獲得增創(chuàng)競爭優(yōu)勢并扼制競爭對手，掌控知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理等綜合手段，謀求實現(xiàn)最佳社會經(jīng)濟效益的具有深層次、全局性、競爭性、對抗性的方略和舉措。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略為知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理的全面發(fā)展指明了方向，徹底改變了以往法制對知識產(chǎn)權(quán)單一保護的狀況；知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略以優(yōu)化創(chuàng)新資源配置為核心，注重全面提升我國知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護、管理的綜合能力；知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略針對所面臨的形勢及其競爭目標，引領(lǐng)創(chuàng)新主體以全面籌劃和掌控知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、運用、保護和管理的綜合手段來參與競爭，從而贏得戰(zhàn)略發(fā)展的主動權(quán)。相對于知識產(chǎn)權(quán)法制而言，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實質(zhì)上是對如何有效實施知識產(chǎn)權(quán)法制的總體謀劃，它突出了知識產(chǎn)權(quán)全面發(fā)展的戰(zhàn)略運籌。

3、法制與戰(zhàn)略構(gòu)成了平面與立體的互補關(guān)系

從黨的十六大提出“完善知識產(chǎn)權(quán)保護制度”到黨的十七大明確要求“實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略”，我國的知識產(chǎn)權(quán)工作實現(xiàn)了從單純強調(diào)“保護”到促進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護、管理全面協(xié)調(diào)和科學發(fā)展的新跨越。知識產(chǎn)權(quán)法制側(cè)重于對實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)的切實保護，而知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略側(cè)重于對實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理戰(zhàn)略目標的總體推進，為知識產(chǎn)權(quán)法制保護的有效實施指明了方向，彌補了知識產(chǎn)權(quán)法制在知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化運用再創(chuàng)造方面的不足。因此，知識產(chǎn)權(quán)法制確權(quán)保護是實施并實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的基礎(chǔ)和支撐，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是知識產(chǎn)權(quán)法制的航標，發(fā)揮著引領(lǐng)知識產(chǎn)權(quán)法制不斷健全與完善的作用，兩者相輔相成、互為支撐、系統(tǒng)推進，拓展了知識產(chǎn)權(quán)保護的發(fā)展方向。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略對知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護、管理全方位的運籌，涵蓋了知識產(chǎn)權(quán)從創(chuàng)造到其運用價值實現(xiàn)的全過程，構(gòu)成了知識產(chǎn)權(quán)立體式發(fā)展的體系，是對處于平面(基礎(chǔ))層面的單一法制保護的有效拓展延伸。知識產(chǎn)權(quán)法制與戰(zhàn)略構(gòu)成的平面與立體的互補關(guān)系，對提升知識產(chǎn)權(quán)價值具有舉足輕重的作用。

二、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與知識產(chǎn)權(quán)法制的互動關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)保護，而知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)攻防競爭的戰(zhàn)略謀劃；維權(quán)保護是手段，攻防競爭是目標，彼此構(gòu)成了保護與競爭的互動關(guān)系。

1、知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)保護

知識產(chǎn)權(quán)法制在強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)保護的基礎(chǔ)上，進一步強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)保護。所謂知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護是指依照國家制定并頒布實施的知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)和政策，對自然人、法人或其他組織在知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理過程中所產(chǎn)生的各種社會關(guān)系進行調(diào)整，是將法律與制度結(jié)合起來對知識產(chǎn)權(quán)進行保護的一種手段。知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法是對知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護的有效手段，而知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法權(quán)限和執(zhí)法手段需要知識產(chǎn)權(quán)法律賦予。法制對知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)保護是加速知識產(chǎn)權(quán)運用的基礎(chǔ)和支撐，如只有有效阻止和打擊商標侵權(quán)、專利侵權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)和假冒偽劣知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品的行為，才能規(guī)范市場秩序和鼓勵創(chuàng)新，才能更好地實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的社會經(jīng)濟價值，才能更好地促進知識產(chǎn)權(quán)的再創(chuàng)造和可持續(xù)發(fā)展。知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)的維權(quán)保護正是激勵知識產(chǎn)權(quán)由創(chuàng)造走向運用的保障，知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護使知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的地位得以鞏固、使知識產(chǎn)權(quán)的運用價值得以實現(xiàn)，從而激勵人們致力于創(chuàng)新、創(chuàng)造，支撐知識產(chǎn)權(quán)可持續(xù)發(fā)展，從而使知識產(chǎn)權(quán)能夠更好地服務(wù)于經(jīng)濟社會的發(fā)展。

2、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的攻防競爭

知識產(chǎn)權(quán)攻防競爭是指權(quán)利主體以知識產(chǎn)權(quán)競爭為核心目標，進行全局性競爭謀劃，以對抗競爭對手并贏得競爭優(yōu)勢的一種策略。知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護的根本目的在于推進知識產(chǎn)權(quán)運用，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是以知識產(chǎn)權(quán)防御策略和進攻策略為核心切入點的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)，從而最大限度地促進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造與運用，發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)財富資源的作用。如在國際經(jīng)貿(mào)中通過主動運籌知識產(chǎn)權(quán)對技術(shù)的壟斷與反壟斷、知識產(chǎn)權(quán)對市場的控制與反控制、知識產(chǎn)權(quán)對貿(mào)易的限制與反限制等一系列策略和舉措，把知識產(chǎn)權(quán)特別是核心知識產(chǎn)權(quán)提升到引領(lǐng)和駕馭現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的新高地，充分體現(xiàn)出知識產(chǎn)權(quán)的獨特優(yōu)勢和市場價值，進而成為搶占技術(shù)制高點和市場制高點的核心競爭力。為達到有效維護知識產(chǎn)權(quán)并贏得競爭優(yōu)勢的目的，知識產(chǎn)權(quán)攻防競爭通常是一種交叉結(jié)合、協(xié)同推進的策略。權(quán)利主體通過知識產(chǎn)權(quán)進攻策略拓展自身合法的知識產(chǎn)權(quán)保護范圍，對競爭對手加以制約或設(shè)置壁壘，實現(xiàn)以自主知識產(chǎn)權(quán)、自主品牌或自主標準長期占領(lǐng)市場，實現(xiàn)獲取更大的經(jīng)濟利益的目的；同時，通過知識產(chǎn)權(quán)防御策略建立堅固的防線，防御競爭對手采用知識產(chǎn)權(quán)進攻或反進攻手段所形成的限制。

3、法制與戰(zhàn)略構(gòu)成了保護與競爭的互動關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法制是通過維權(quán)保護手段來保障知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益，有利于激勵創(chuàng)造，促進知識產(chǎn)權(quán)制度的可持續(xù)發(fā)展。但畢竟單一的維權(quán)保護手段還不足以對知識產(chǎn)權(quán)運用產(chǎn)生強大的推動作用，特別是在經(jīng)濟全球化深入發(fā)展的背景下，如果知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人還僅僅停留在滿足于靜態(tài)的維權(quán)保護手段，則無法取得國際市場競爭的制高點。而知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略則是在知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護手段的基礎(chǔ)上，前瞻性地運籌知識產(chǎn)權(quán)攻防競爭的策略來加速對知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)化運用，并贏得競爭優(yōu)勢，發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)在國際市場競爭中的核心作用。實踐表明，知識產(chǎn)權(quán)運用是自主創(chuàng)新的落腳點、知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造的主要目的和實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)價值的重要途徑，如果不能對知識產(chǎn)權(quán)有效運用，知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造和保護也就失去了意義。從這個意義上來說，知識產(chǎn)權(quán)法制是維權(quán)保護的基礎(chǔ)，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護的拓展延伸，更是深層次的維權(quán)保護手段。因此，建立一個知識產(chǎn)權(quán)法制保護與知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略運籌協(xié)同推進的互動體系，將是知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)保護實現(xiàn)戰(zhàn)無不勝、攻無不克的戰(zhàn)略之策。

        三、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與知識產(chǎn)權(quán)法制的互融關(guān)系

知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)范管理，而知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)對知識產(chǎn)權(quán)的系統(tǒng)運籌；規(guī)范管理是系統(tǒng)運籌的前提和必要條件，彼此構(gòu)成了互融關(guān)系。

1、知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)范管理

知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范管理是指根據(jù)我國知識產(chǎn)權(quán)法制的規(guī)定，對知識產(chǎn)權(quán)立法、執(zhí)法、司法等制度的全面實施和健全完善，所開展的規(guī)劃、組織、協(xié)調(diào)和控制等一系列活動。知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范管理是知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)和維權(quán)的有效保證。知識產(chǎn)權(quán)法制強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)范管理，其側(cè)重點是在制度層面上對知識產(chǎn)權(quán)工作的把握，為知識產(chǎn)權(quán)工作的有序開展提供良好的法制環(huán)境，滿足知識產(chǎn)權(quán)確權(quán)和維權(quán)對法律的需求。筆者認為，知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范管理不僅是健全完善知識產(chǎn)權(quán)法制的顯著標志，而且更重要的是對屬于國家戰(zhàn)略性資源的知識產(chǎn)權(quán)寶貴財富的最大的發(fā)崛和集聚，對發(fā)展知識經(jīng)濟和建設(shè)創(chuàng)新型國家有著極其重要的戰(zhàn)略意義。

2、知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的系統(tǒng)運籌

知識產(chǎn)權(quán)的系統(tǒng)運籌是指根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略部署，在知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范管理的基礎(chǔ)上，全方位推進知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、運用、保護和管理，所開展的以知識產(chǎn)權(quán)攻防策略為主導(dǎo)的一系列活動。當今，國家核心競爭力越來越表現(xiàn)為對智力資源和智慧成果的培育、配置、調(diào)控和運作，表現(xiàn)為對知識產(chǎn)權(quán)的擁有、運用能力。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略以激勵創(chuàng)造為基礎(chǔ)、有效運用為目的，依法對知識產(chǎn)權(quán)進行系統(tǒng)運籌。知識產(chǎn)權(quán)的系統(tǒng)運籌遵循市場規(guī)律，通過知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實施，建立有序、規(guī)范的知識產(chǎn)權(quán)競爭機制，使知識產(chǎn)權(quán)在市場競爭中的核心作用充分發(fā)揮出來，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)效能的最大化，進而提高知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營者的市場競爭力。

3、法制與戰(zhàn)略構(gòu)成了管理與運籌的互融關(guān)系

篇（2）

一、知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學的必要性和體系梳理

學生們的學習惰性與目前高校中的功利主義有直接的關(guān)系，對此，有學者指出：“這種功利主義學習存在的根本原因在于堅持反映論知識觀，將知識視為對客觀世界正確反映的絕對真理，學習變成了無媒介的人腦被動反映過程，學習活動被貶為以觀念為對象的大腦細胞突觸聯(lián)結(jié)?！盵1]但通過知識產(chǎn)權(quán)法學課程的改進，能夠克服這一現(xiàn)象。案例教學是課程改進的重要選項，使學生學習由被動向主動轉(zhuǎn)變。但案例教學一直是目前知識產(chǎn)權(quán)法學教學的短板。由于受傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)法學教育觀念的影響，很多同學在學習知識產(chǎn)權(quán)法學的過程中，特別注重記憶甚至是死記硬背。不可否認，記憶在知識產(chǎn)權(quán)法學課程的學習中是最為基礎(chǔ)的，但如果僅僅停留在記憶層面上，不僅是學生們的悲哀，更是整個知識產(chǎn)權(quán)法學教育的悲哀。記憶屬于最低層面上的東西，在記憶的基礎(chǔ)上，如何運用記憶的知識并在記憶的知識基礎(chǔ)之上進行獨立思考并進行應(yīng)用，是衡量教學效果成敗的關(guān)鍵。對此，王澤鑒先生認為：“法學教育不僅要傳授法學知識，而且還要擔負起培養(yǎng)掌握各類法律技能、實際勝任法律工作的法律人的重任?！盵2]理論法學和應(yīng)用法學屬于法學體系的兩大分類，案例教學主要針對應(yīng)用法學而言。知識產(chǎn)權(quán)法學屬于應(yīng)用法學，是法學專業(yè)的核心課程之一。隨著國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的實施，知識產(chǎn)權(quán)法學課程在高校法學本科專業(yè)課程體系中的地位越來越重要。有學者認為：“法學教學應(yīng)當緊密聯(lián)系立法和司法實踐，以培養(yǎng)學生分析問題和解決問題的能力?！盵3]這種認識本身不存在問題，但應(yīng)用法學涉及的部門法眾多，如果整體打包而不考慮不同部門法的屬性，機械地聯(lián)系立法和司法實踐，可能會出現(xiàn)事倍功半的結(jié)果。因此，總結(jié)不同部門法案例教學的學科特點和案例編排至關(guān)重要。在這個背景之下，筆者選擇應(yīng)用法學的知識產(chǎn)權(quán)法學這個部門法，針對性地研究知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學的學科特點與案例編排。

二、知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學的學科特點

就知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學的學科特點來講，其取決于知識產(chǎn)權(quán)法自身的特點，與其他部門法有很大的區(qū)別，呈現(xiàn)出明顯的異質(zhì)性。一般認為，知識產(chǎn)權(quán)法具有公法性、國際性、分散性、易變性。在這個基礎(chǔ)之上，知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學的學科特點也呈現(xiàn)出以下幾個方面。

（一）知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學跨越了公法和私法

知識產(chǎn)權(quán)案例教學雖然立足私法，但仍然有大量的公法性質(zhì)的案例需要面對和解決。例如，《著作權(quán)法》第47條和第48條分別規(guī)定了著作權(quán)侵權(quán)行為及其應(yīng)該承擔的責任。其中第47條規(guī)定的著作權(quán)侵權(quán)行為僅僅承擔民事責任，第48條規(guī)定的著作權(quán)侵權(quán)行為如果同時侵害了社會公共利益，在承擔民事責任的同時，可能還會承擔行政責任甚至刑事責任。由此，在案例選擇、分析上，必須要求學生們已經(jīng)學習過民法和行政法，具有相應(yīng)的法律知識。這樣才能保證知識產(chǎn)權(quán)案例法律關(guān)系分析的完整性。否則，很難準確、全面地把握案例。

（二）知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學跨越了國內(nèi)法

很多典型的知識產(chǎn)權(quán)案例具有國際背景。這個國際背景不僅僅體現(xiàn)為當事人的涉外性，更體現(xiàn)出的是法律規(guī)則本身的國際性和案例處理的國際性。如果還是抱著國內(nèi)法的思維去分析知識產(chǎn)權(quán)案例，無疑會落入井底之蛙、鼠目寸光的境地。在這個基礎(chǔ)上開展的知識產(chǎn)權(quán)案例教學，不可能是真正意義上的能夠解決實際問題的案例教學。

（三）知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學應(yīng)結(jié)合主講教師的特長有所進有所退

傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法包括《著作權(quán)法》《商標法》《專利法》，就基于這些傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)法來講，主講教師也是有所偏重的。有的主講教師《著作權(quán)法》研究得比較透，著作頗豐；而有的主講教師可能《商標法》研究得比較透，對《商標法》輕車熟路。我們很難找到一個任課老師在這三個領(lǐng)域均做得十分出色。之所以這樣，就在于知識產(chǎn)權(quán)法有分散性特點。雖然我們可以從這三個法當中提煉出知識產(chǎn)權(quán)法的一些共性，例如智力成果的創(chuàng)造性、權(quán)利客體的無體無形性等。但這三個法更多的是個性而不是共性，這就需要主講教師結(jié)合自己的特長有所進有所退。

（四）知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學要注意案例的時效性

知識產(chǎn)權(quán)法相對于其他有關(guān)部門法來講，法律修改相當頻繁。專利法至今已經(jīng)修改了四次，商標法也修改了四次，著作權(quán)法修改了兩次，現(xiàn)在仍在醞釀對專利法和著作權(quán)法進行修改。我們進行知識產(chǎn)權(quán)案例教學的時候一定要結(jié)合新修訂的規(guī)則對案例進行分析適用，而不能僅僅套用該案例的當初判決結(jié)果。否則，對學生的學習是相當有害的，還不如不進行這樣的案例教學。例如商標法修改后增加了在先使用權(quán)人在原有商標使用范圍內(nèi)的在先使用權(quán)，這就意味著分析此類案例必須依據(jù)新的規(guī)則，而不能因循守舊、誤人子弟。

三、知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學中的案例編排

主講教師選擇適當?shù)陌咐螅瑧?yīng)該對案例進行相應(yīng)的編排。這種編排既包括對案例的歸納總結(jié)，使案例描述本身簡潔，增強可讀性；也包括對案例爭議點的歸納和對法律規(guī)則和理論知識的總結(jié)。之后，形成一個完整的案例教學框架。在進行案例編排的過程中，應(yīng)注意以下幾點。

（一）提煉案情必須忠實于案件事實本身

知識產(chǎn)權(quán)法學案例教學是法律適用的過程，而不是事實認定的過程。我國沿襲大陸法系傳統(tǒng)的案例教學模式，事實認定、證據(jù)收集一般不會在案例教學中予以體現(xiàn)。編排案情的過程中如果事實認定有爭議，根據(jù)一般舉證規(guī)則即誰主張、誰舉證，應(yīng)該把法院最終認定的事實體現(xiàn)出來，不應(yīng)該在案例當中體現(xiàn)出事實爭議。此外，案情的提煉應(yīng)去粗取精，在尊重案情事實的基礎(chǔ)上，盡量用簡潔的語言概括案情，能短不長，只要能把案例教學涉及的法律關(guān)系描述清楚，就沒有必要在提煉案情的過程中花費太多的篇幅。對此，有學者指出：“要使案例教學能被學生廣泛接受，教師所用的素材和論據(jù)必須既要具備真實性和可靠性，又要具備相關(guān)性和令人信服性?！盵4]

（二）準確歸納案件的爭議焦點

篇（3）

關(guān)鍵詞:安全視角;產(chǎn)品質(zhì)量法;完善

中圖分類號:D922.1 文獻標識碼:A 文章編號:1004-1605(2010)11-0062-04

產(chǎn)品質(zhì)量法是社會主義市場經(jīng)濟法律體系的重要組成部分,作為規(guī)范我國產(chǎn)品質(zhì)量的“基本法”不僅受到立法機關(guān)的青睞,而且受到理論界的高度重視,專家學者對我國產(chǎn)品質(zhì)量法作過很多探討。本文從安全視角對我國產(chǎn)品質(zhì)量法作一點分析,以期對完善我國產(chǎn)品質(zhì)量法有所幫助。

一、安全視角下我國產(chǎn)品質(zhì)量法存在的主要問題

1.立法宗旨缺乏產(chǎn)品安全的要求

立法宗旨是立法指導(dǎo)思想的重要表現(xiàn),也是立法者價值取向的直接體現(xiàn)。我國產(chǎn)品質(zhì)量法第一條明確規(guī)定了立法宗旨是“為了加強對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理,提高產(chǎn)品質(zhì)量水平,明確產(chǎn)品質(zhì)量責任,保護消費者的合法權(quán)益,維護社會經(jīng)濟秩序”。由此可見,我國產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨是多方面的,既為了加強對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理,提高全社會的產(chǎn)品質(zhì)量水平,又為了保護消費者的合法權(quán)益,還為了維護社會經(jīng)濟秩序。我國產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨從表面看很全面,也很有中國特色,但細究起來,我國產(chǎn)品質(zhì)量法立法宗旨的規(guī)定中少了一條重要的內(nèi)容,這就是提高產(chǎn)品的安全水平。因為加強產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的核心是為了提高產(chǎn)品的安全水平,損害消費者合法權(quán)益的重要因素是產(chǎn)品的不安全性,對社會經(jīng)濟秩序危害最大的不是產(chǎn)品一般質(zhì)量問題,而是產(chǎn)品的安全性缺乏所引發(fā)的產(chǎn)品責任事件。我國產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨中遺漏產(chǎn)品安全的要求,必然使得立法中規(guī)定的宗旨不可能實現(xiàn),或受到嚴重影響。

2.產(chǎn)品監(jiān)管的產(chǎn)品安全目的體現(xiàn)不明確

產(chǎn)品質(zhì)量不僅影響合法經(jīng)營者和消費者的利益,甚至影響到國家的對外形象。我國產(chǎn)品質(zhì)量法明確規(guī)定要加強對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督,這是非常正確的,也是我國產(chǎn)品質(zhì)量立法的一大特色。但問題在于,產(chǎn)品質(zhì)量法應(yīng)如何規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督的內(nèi)容。筆者認為,對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理可以有兩個層次:一是國家層面對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理;一是企業(yè)對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理。國家和企業(yè)對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理的目的、手段、對象根本不同,企業(yè)是基于自身利益的需要對企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量進行管理,而國家是基于公共利益的需要對社會的產(chǎn)品質(zhì)量進行管理;[1]企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量管理是一種微觀的管理,而國家對產(chǎn)品質(zhì)量的管理是一種宏觀的管理;企業(yè)對產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的側(cè)重點在于產(chǎn)品的使用性,而國家對產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的側(cè)重點應(yīng)在于如何保證產(chǎn)品的安全性。

雖然我國產(chǎn)品質(zhì)量法設(shè)專章明確規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督,其中第十二條規(guī)定:“產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當檢驗合格,不得以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品?！钡谑龡l規(guī)定:“可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的工業(yè)產(chǎn)品,必須符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準;未制定國家標準、行業(yè)標準的,必須符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的要求。禁止生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的標準和要求的工業(yè)產(chǎn)品。”但上述規(guī)定存在以下問題:第一,產(chǎn)品的合格與否與產(chǎn)品的安全沒有必然的聯(lián)系,現(xiàn)實生活中合格產(chǎn)品出現(xiàn)傷人事件不是少數(shù);第二,對可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的工業(yè)產(chǎn)品提出了產(chǎn)品安全性的要求,但對于哪些工業(yè)產(chǎn)品屬于可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的范圍沒有明確規(guī)定,由于立法使用了一個“可能”,又使得立法規(guī)定的產(chǎn)品安全性的要求落空。事實上任何一個產(chǎn)品從產(chǎn)品質(zhì)量的角度看都有一個產(chǎn)品安全性的問題,只不過有些產(chǎn)品的安全性要求比較明顯,有些產(chǎn)品安全性容易被人忽略。既然任何產(chǎn)品都有安全性的問題,那么立法只規(guī)定部分產(chǎn)品的安全性要求很顯然是不全面的。

3.沒有明確規(guī)定生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品安全義務(wù)

生產(chǎn)者和銷售者承擔產(chǎn)品質(zhì)量責任的前提是生產(chǎn)者和銷售者必須承擔產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)。我國產(chǎn)品質(zhì)量法分別規(guī)定了產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者必須承擔的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)。但我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)缺乏產(chǎn)品安全義務(wù)的內(nèi)容,或者說立法者在為生產(chǎn)者和銷售者設(shè)計產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)時主要不是從如何提高產(chǎn)品安全的角度,而僅僅從一般性的提高產(chǎn)品質(zhì)量的角度。首先,產(chǎn)品質(zhì)量法雖然規(guī)定了生產(chǎn)者應(yīng)當對其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負責,在產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)當符合的要求中提出“不存在危及人身、財產(chǎn)安全的不合理的危險,有保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的,應(yīng)當符合該標準”,但是該規(guī)定并沒有明確生產(chǎn)者保證產(chǎn)品安全的義務(wù),而是從加強產(chǎn)品質(zhì)量管理的角度規(guī)定生產(chǎn)者提供的產(chǎn)品質(zhì)量除了具備產(chǎn)品應(yīng)當具備的使用性能外還應(yīng)具有安全性;其次,如果立法規(guī)定的生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)還能依稀看到產(chǎn)品安全義務(wù)的話,那么立法規(guī)定的銷售者在產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)中根本看不出產(chǎn)品安全性要求的影子。是否產(chǎn)品安全與銷售者無關(guān)呢?肯定不是。產(chǎn)品質(zhì)量法之所以將銷售者作為產(chǎn)品質(zhì)量責任主體,是因為銷售者的行為對產(chǎn)品的安全有極其重要的影響,立法規(guī)定銷售者的產(chǎn)品安全義務(wù)不僅有利于克服不安全產(chǎn)品流向社會,而且有利于保護消費者的利益。

4.產(chǎn)品質(zhì)量責任不是圍繞產(chǎn)品安全設(shè)定

產(chǎn)品質(zhì)量責任既是生產(chǎn)者和銷售者違反產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)的必然結(jié)果,也是實現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量立法宗旨的根本保證。我國產(chǎn)品質(zhì)量法對產(chǎn)品質(zhì)量責任的規(guī)定不可謂不全面,因為產(chǎn)品質(zhì)量責任是綜合性的責任,包含了民事責任、行政責任和刑事責任;也不可謂不具體,因為立法針對民事責任和行政責任如何承擔作出了很詳細的規(guī)定,如民事責任,《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十四明確規(guī)定:“因產(chǎn)品存在缺陷造成受害人人身傷害的,侵害人應(yīng)當賠償醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用;造成殘疾的,還應(yīng)當支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金以及由其扶養(yǎng)的人所必需的生活費等費用;造成受害人死亡的,并應(yīng)當支付喪葬費、死亡賠償金以及由死者生前扶養(yǎng)的人所必需的生活費等費用?！薄耙虍a(chǎn)品存在缺陷造成受害人財產(chǎn)損失的,侵害人應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的,侵害人應(yīng)當賠償損失?！睂τ谛姓熑?產(chǎn)品質(zhì)量法用二十多條的法律條文詳細規(guī)定了罰則,如責令停止生產(chǎn)、責令停止銷售、沒收違法銷售的產(chǎn)品和違法所得、進行罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等?？梢哉f,在一部產(chǎn)品質(zhì)量立法中規(guī)定如此多、如此詳細的法律責任的內(nèi)容,在其他民事與經(jīng)濟立法中并不多見,立法者的良苦用心很明顯,就是力圖通過這些復(fù)雜而又具體的法律規(guī)定來約束產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者,加大產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責任,保護消費者和合法權(quán)益。[2]立法者的良苦用心是否能夠?qū)崿F(xiàn),從我國頻繁發(fā)生的重大產(chǎn)品責任事故來看,立法者的美好設(shè)想并沒有很好的實現(xiàn)。原因何在?筆者認為一個制度發(fā)揮作用如何與這個制度設(shè)計的本身有必然的聯(lián)系,我國產(chǎn)品質(zhì)量責任制度之所以在現(xiàn)實生活面前顯得無能為力,是因為制度的設(shè)計者忽略了產(chǎn)品安全性的要求,或者說沒有把產(chǎn)品的安全性問題作為產(chǎn)品責任制度一個重要的組成部分。

二、安全視角下完善我國產(chǎn)品質(zhì)量法的一點建議

1.立法應(yīng)明確把提高產(chǎn)品的安全性作為產(chǎn)品質(zhì)量法的宗旨之一

我國產(chǎn)品質(zhì)量法應(yīng)把提高產(chǎn)品的安全性作為產(chǎn)品質(zhì)量法的宗旨之一,是基于以下幾個原因:

第一,是由政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量的目的決定的。產(chǎn)品質(zhì)量離不開政府的監(jiān)管,產(chǎn)品質(zhì)量是一個復(fù)雜的系統(tǒng),政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量不可能是產(chǎn)品質(zhì)量的全部,而只能是其中的一部分,如何提高產(chǎn)品的使用性,應(yīng)是產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者關(guān)心的問題,政府作為公權(quán)的擁有者和社會的管理者監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量的目的是為了保證產(chǎn)品安全。

我國政府一直比較重視產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管,還在計劃經(jīng)濟時期,我國就頒布了許多關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管的行政法規(guī),進入市場經(jīng)濟后為適應(yīng)市場經(jīng)濟需要更是有意識地制定了大量產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管方面的法律法規(guī),可以說重視產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管是我國產(chǎn)品質(zhì)量立法的傳統(tǒng)。但是很遺憾的是我國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管立法的思路從一開始就有偏差,這就是政府對產(chǎn)品質(zhì)量的提高大包大攬。如果說在計劃經(jīng)濟時代上述立法思路尚有合理性,那么在已經(jīng)進入市場經(jīng)濟的今天,上述立法的思路就存在嚴重問題,因為市場經(jīng)濟社會,政府只能是有所為有所不為。

第二,是由國際社會產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管立法的趨勢決定的。國際社會對產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管立法有一個從不重視到重視的過程,比如美國、歐盟產(chǎn)品責任立法均走在國際社會的前列,但美國、歐盟早期的產(chǎn)品責任立法不太重視產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管,在產(chǎn)品責任問題上強調(diào)“看不見的手”的作用。隨著經(jīng)濟的發(fā)展,為保護消費者合法權(quán)益的需要,美國、歐盟產(chǎn)品責任立法紛紛調(diào)整立法的重心,加強了產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管立法。如美國除了頒布《消費者產(chǎn)品安全法》《兒童安全保護法》外,還針對食品、藥品及化妝品等特殊產(chǎn)品進行單獨立法。美國產(chǎn)品責任立法從形式到內(nèi)容都比較明確,就是為了加強產(chǎn)品安全的監(jiān)管。歐盟通過頒布產(chǎn)品責任指令的形式明確規(guī)定產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品安全責任。[3]

第三,是由我國面臨的嚴峻現(xiàn)實決定的。我國雖然有加強產(chǎn)品質(zhì)量管理很好的立法傳統(tǒng),但由于我國市場經(jīng)濟建立時間不長,加之人們的法律意識不強,市場中假冒偽劣比較泛濫,因產(chǎn)品不安全引發(fā)的產(chǎn)品質(zhì)量事件一起接著一起,這些產(chǎn)品質(zhì)量事件的發(fā)生不僅給國家和消費者造成較大的損失,而且嚴重影響我國產(chǎn)品的對外出口,損害了國家的形象。要想改變這種嚴峻的現(xiàn)實,就必須把保證產(chǎn)品的安全作為貫穿我國產(chǎn)品質(zhì)量立法的一根紅線,通過相應(yīng)的制度設(shè)計加以實現(xiàn)。

2.明確政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量的核心是保證產(chǎn)品的安全

政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量是政府的法定職責,但政府監(jiān)管與市場調(diào)節(jié)應(yīng)有區(qū)分,政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量的核心是保證產(chǎn)品的安全。我國產(chǎn)品質(zhì)量法為了加強政府對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管,規(guī)定了一系列管理制度,如企業(yè)質(zhì)量體系認證制度、產(chǎn)品質(zhì)量認證制度等,實踐證明這些管理制度實際發(fā)揮的作用不理想,很難發(fā)揮一個法律制度應(yīng)有的作用,原因在于這些管理制度的立足點和落腳點不是產(chǎn)品的安全性。最能反映產(chǎn)品質(zhì)量管理法律制度的是產(chǎn)品質(zhì)量抽查制度,但是該制度存在抽查范圍過于寬泛,不僅包括可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品,而且包括影響國計民生的重要工業(yè)產(chǎn)品和消費者、有關(guān)組織反映有質(zhì)量問題的產(chǎn)品,一句話,沒有把產(chǎn)品的安全作為產(chǎn)品質(zhì)量抽查制度的核心。

從保證產(chǎn)品的安全性出發(fā),我國產(chǎn)品質(zhì)量法關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管可以做出如下的調(diào)整:

第一,立法應(yīng)明確政府監(jiān)管產(chǎn)品質(zhì)量的核心是確保產(chǎn)品質(zhì)量的安全,產(chǎn)品的使用性等交由市場調(diào)節(jié);

第二,明確產(chǎn)品抽查的重點,是可能危及人體健康和人身、財產(chǎn)安全的產(chǎn)品,產(chǎn)品抽查的目的,不是檢驗產(chǎn)品是否合格,而是產(chǎn)品是否安全;

第三,圍繞產(chǎn)品安全,增設(shè)新的產(chǎn)品質(zhì)量管理制度。如不安全產(chǎn)品的召回制度。不安全產(chǎn)品即缺陷產(chǎn)品,由于缺陷產(chǎn)品往往是成批量的,當這些產(chǎn)品投放到市場上后,將對消費者生命、財產(chǎn)安全造成損害,如不加以干預(yù),其損害將是廣泛而無法控制的。正因為如此,在美國首先確立了缺陷產(chǎn)品召回制度以后,其它西方國家也紛紛建立了缺陷產(chǎn)品的召回制度。[4]缺陷產(chǎn)品的召回制度對于強化國家對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管、維護消費者合法權(quán)益起到了極其重要的作用。雖然我國單項法律如《食品安全法》確定了不安全食品的召回制度、單項法規(guī)如《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》確定了不安全汽車產(chǎn)品的召回制度,但是單項法律法規(guī)最多也不可能涵括所有的產(chǎn)品,規(guī)范產(chǎn)品質(zhì)量的基本法是產(chǎn)品質(zhì)量法,那么缺陷產(chǎn)品的召回制度就不能只在單項法律和行政規(guī)章的層次,應(yīng)在我國產(chǎn)品質(zhì)量法中作出相應(yīng)的規(guī)定。

3.明確規(guī)定生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品安全義務(wù)

生產(chǎn)者和銷售者產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)是法定的義務(wù),其法定性的原因在于保護消費者的需要,影響消費者最重要的是什么,是產(chǎn)品的安全性。防止不安全產(chǎn)品產(chǎn)生和流向消費者的重要環(huán)節(jié)就是生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié),因此,立法規(guī)定生產(chǎn)者和銷售的產(chǎn)品安全義務(wù)應(yīng)是順理成章的。

我國產(chǎn)品質(zhì)量法對生產(chǎn)者和銷售者產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)的規(guī)定不可謂不多,而且為了強化生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù),立法在義務(wù)前加上責任,很顯然,這里所說的責任不是指違反義務(wù)的結(jié)果,而是指義務(wù)本身。問題不在于立法規(guī)定的生產(chǎn)者和銷售者義務(wù)數(shù)量的多少,而是在于規(guī)定得是否合理。筆者認為,生產(chǎn)者和銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)可以是多方面的,但必須明確產(chǎn)品安全義務(wù)是生產(chǎn)者和銷售者的主要義務(wù)。生產(chǎn)者和銷售者無論生產(chǎn)和銷售什么樣的產(chǎn)品,保證產(chǎn)品安全都是其基本的義務(wù)。

4.產(chǎn)品質(zhì)量責任應(yīng)圍繞產(chǎn)品安全進行相應(yīng)的重構(gòu)

產(chǎn)品質(zhì)量責任制度是最能體現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量立法宗旨的法律制度,也是最能保證產(chǎn)品質(zhì)量法其他法律制度發(fā)揮作用的重要制度。既然我國產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨之一是為了保證產(chǎn)品的安全性,那么產(chǎn)品質(zhì)量責任制度就必須作出相應(yīng)的重構(gòu)。具體建議如下:

第一,民事責任部分,加大賠償?shù)姆秶?明確承認精神損害賠償,引入美國的懲罰性賠償制度;

第二,行政責任部分,對于嚴重忽視產(chǎn)品安全,故意向社會提供不安全產(chǎn)品的不法分子加大打擊力度,采取較為嚴厲的經(jīng)濟制裁措施?？梢苑滦绹任鞣絿业淖龇?大幅度提高處罰的額度。如美國的處罰額高達100萬美元,有前科的可高達500萬美元。[5]因為只有這樣,才能最大限度地加大不法分子從事假冒偽劣的成本,甚至使之徹底喪失從事假冒偽劣的經(jīng)濟基礎(chǔ)。

此外,還應(yīng)提高刑事處罰的力度。故意向社會提供不安全產(chǎn)品也是一種危害公共安全的行為,可能對有些不法分子僅僅從經(jīng)濟上進行制裁不足以制止其違法行為,因此,對其刑事制裁才能形成足夠的威懾力,加大刑事制裁的力度才能徹底消除生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品安全的輕視,提高整個社會的產(chǎn)品安全水平。

參考文獻:

[1]汪張林.論我國產(chǎn)品質(zhì)量管理立法的完善[J].學術(shù)探索,2009(2).

[2]汪張林.保護消費者合法權(quán)益原則在《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的貫徹[N].廣西質(zhì)量監(jiān)督導(dǎo)報,2009(06).

篇（4）

知識產(chǎn)權(quán)法學在整個法學教育中起著越來越重要的作用。隨著科學技術(shù)的不斷發(fā)展和社會對知識創(chuàng)新型人才的需求，知識產(chǎn)權(quán)法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學生也會從以前被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”。筆者多年來一直從事知識產(chǎn)權(quán)法的教學工作，始終認為愛的教育應(yīng)貫穿教學全程，情感因素在知識產(chǎn)權(quán)法的教學過程中至關(guān)重要。如何真正做到知識產(chǎn)權(quán)法的教學改革與師者愛的情感因素的有機結(jié)合，真正達到知識產(chǎn)權(quán)法的教學目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。

一、知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的要求融入師者的情感因素

知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的有三個：一是向?qū)W生傳授知識產(chǎn)權(quán)法的法律知識；二是通過知識產(chǎn)權(quán)法的學習培養(yǎng)學生創(chuàng)新的理念；三是為社會輸送合格的知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)人才。實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學生，尊重學生，要與學生共同學習。筆者一直牢記孟子對自己學生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事?！币幻Q職的老師任何時候都不能低估自己的學生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學生的人格，同時也是提高自身綜合素質(zhì)的過程。當老師帶著對學生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學生，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法的教學，筆者深有體會。知識產(chǎn)權(quán)法是指國家制定或者認可的，調(diào)整因知識產(chǎn)權(quán)在取得、使用和轉(zhuǎn)讓過程中所形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權(quán)法博大精深，純理論的知識產(chǎn)權(quán)法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統(tǒng)教學方法講述知識產(chǎn)權(quán)法已經(jīng)滿足不了學生日益增長的對知識的渴求，學生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現(xiàn)打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學中，不斷與時俱進，進行教學手段的創(chuàng)新，讓學生在輕松快樂中學習，讓學生感到學習是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學會快樂學習。這樣的講授可以有效地實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的。

二、融入情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學應(yīng)注意的問題

(一)師者要真正起到“傳道授業(yè)解惑”的作用

一個學生認可的老師，都有自己謙遜的一面。“要給學生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養(yǎng)，而老師不斷創(chuàng)新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養(yǎng)的過程。例如：一份精良的多媒體教學課件的制作過程就是一個老師再學習的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學生的眼球，導(dǎo)人時筆者準備自己做一個flash動畫，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網(wǎng)上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結(jié)束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作flash動畫之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統(tǒng)備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養(yǎng)得到了提高。

(二)注意激發(fā)學生的學習興趣

實際上我們每一個學生都是很優(yōu)秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的。“沒有不好的學生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學時，就會激發(fā)學生的學習興趣，使學生主動學習，成為學習的主人。當學生由被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”時，學生就真正成了主動學習的主體。做學習的主人是大學教學的必然結(jié)果。

從教與學的關(guān)系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學?！蓖瑫r，這種情感學習法會使學生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學方法是教師為完成教學任務(wù)所采用的手段。情感教學僅僅是一種輔助教學手段，它并不排斥其他的教學手段，教學中完全可以和其他的教學手段搭配使用，比如在知識產(chǎn)權(quán)法教學中采用討論法、探究法、啟發(fā)法等等教學方法，這樣，教學效果就能得到最大限度的體現(xiàn)，課堂教學也能得到深化和升華。

(三)注意拓寬學生的知識面，提高教學效率

心理學實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學，

老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學生視覺聽覺的感官效應(yīng)，這樣有助于學生學到更多更廣的知識。愛學生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學生。強調(diào)商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務(wù)院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協(xié)商”；如果兩個申請人不同意協(xié)商或者協(xié)商不成的時候，國務(wù)院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權(quán)。這樣用心去講述，學生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學生不知不覺就學到了很多的知識。

三、知識產(chǎn)權(quán)法教學方法的創(chuàng)新

(一)以教師的人格魅力影響學生

以學生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果。孔子說的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設(shè)計一節(jié)課的授課任務(wù)時，必須要有“以學生為中心”的思想，哪些是學生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數(shù)；其次，在教學過程中，教師要愛學生，要用心來教學生，要時刻注意學生的聽課情況，用心和學生進行交流，留出足夠的時間讓學生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學生的接受能力和反饋情況，及時和學生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經(jīng)常用信任的目光注視學生，用得體的手勢引導(dǎo)學生，用變化的語調(diào)提醒學生，用自己的真誠感動學生。

(二)知識產(chǎn)權(quán)法教學要和司法考試的內(nèi)容、題型相結(jié)合

加涅提出“為學習設(shè)計教學”的口號，說明只有當我們站在學生“如何學”的角度來設(shè)計如何教”才能準確地把握教學的內(nèi)在規(guī)律。教學的目的歸根結(jié)底是為了更好地滿足教學對象，即學習主體——學生的學習需要，從而產(chǎn)生最佳的教學效果。學生大多是學習法律的，畢業(yè)以后。許多學生要參加全國統(tǒng)一的司法資格考試，因此，在教學中，就要考慮到學生想學的知識點和必須讓學生掌握的重點、難點問題。

(三)理論與司法實踐相結(jié)合，注重學生實戰(zhàn)能力的培養(yǎng)

在講授知識產(chǎn)權(quán)法理論時，要注重培養(yǎng)學生解決實際問題的能力，要給學生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結(jié)合。因為知識產(chǎn)權(quán)案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規(guī)，而且還要清楚與此有關(guān)的司法解釋。知識產(chǎn)權(quán)案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據(jù)、賠償數(shù)額等方面都有自己特殊的規(guī)定。

1．知識產(chǎn)權(quán)案件的管轄具有特殊性

特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產(chǎn)權(quán)案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權(quán)管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經(jīng)濟特區(qū)的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的設(shè)有專利管理機關(guān)的中院。此外，根據(jù)最高人民法院關(guān)于開展專利審判工作的規(guī)定，關(guān)于是否應(yīng)當授予發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于宣告授予的發(fā)明專利權(quán)無效或者維持發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關(guān)于專利申請公布后、專利權(quán)授予前使用發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計的費用的糾紛案件，關(guān)于專利侵權(quán)的糾紛案件，關(guān)于轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同糾紛案件，分別由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經(jīng)濟特區(qū)的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區(qū)高級人民法院根據(jù)實際需要，經(jīng)最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區(qū)內(nèi)的開放城市或者設(shè)有專利管理機關(guān)的較大城市的中級人民法院審理其轄區(qū)內(nèi)的上列案件。這些特殊的規(guī)定，教材書

上是沒有的，但老師結(jié)合案例給其講解時，往往會產(chǎn)生意想不到的效果。

 　2．要有采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識

我國在加入wto的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》三部重要知識產(chǎn)權(quán)方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關(guān)于訴前責令停止侵權(quán)行為的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，如果不及時地制止侵權(quán)行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學生今后知識產(chǎn)權(quán)案件，一旦接受委托，應(yīng)有馬上采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權(quán)行為的申請人、管轄、應(yīng)當提交的證據(jù)、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規(guī)定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關(guān)規(guī)定進行具體操作。

3．要有訴前證據(jù)保全意識，并采取積極行動

俗話說：“打官司就是打證據(jù)”，對于知識產(chǎn)權(quán)案件由于其客體的特殊性，有些證據(jù)人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據(jù)具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據(jù)還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產(chǎn)權(quán)案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權(quán)行為的意識，而且一定要注重訴前證據(jù)保全。訴前證據(jù)保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》新增加的內(nèi)容。

需要說明的是，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權(quán)訴訟中，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的有一項：“因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任?！背鰈就是說，并不是所有的專利侵權(quán)案件都實行“舉證責任倒置”。

4．實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的中止訴訟

侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應(yīng)當在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應(yīng)在答辯期內(nèi)提出。最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第9條規(guī)定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟?！边@一程序性規(guī)定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產(chǎn)權(quán)糾紛與一般民事糾紛的區(qū)別，學生會很容易記住。

(四)多種教學手段并用

篇（5）

知識產(chǎn)權(quán)法學在整個法學教育中起著越來越重要的作用。隨著科學技術(shù)的不斷發(fā)展和社會對知識創(chuàng)新型人才的需求，知識產(chǎn)權(quán)法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學生也會從以前被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”。筆者多年來一直從事知識產(chǎn)權(quán)法的教學工作，始終認為愛的教育應(yīng)貫穿教學全程，情感因素在知識產(chǎn)權(quán)法的教學過程中至關(guān)重要。如何真正做到知識產(chǎn)權(quán)法的教學改革與師者愛的情感因素的有機結(jié)合，真正達到知識產(chǎn)權(quán)法的教學目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。

一、知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的要求融入師者的情感因素

知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的有三個：一是向?qū)W生傳授知識產(chǎn)權(quán)法的法律知識；二是通過知識產(chǎn)權(quán)法的學習培養(yǎng)學生創(chuàng)新的理念；三是為社會輸送合格的知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)人才。實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學生，尊重學生，要與學生共同學習。筆者一直牢記孟子對自己學生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事?！币幻Q職的老師任何時候都不能低估自己的學生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學生的人格，同時也是提高自身綜合素質(zhì)的過程。當老師帶著對學生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學生，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法的教學，筆者深有體會。知識產(chǎn)權(quán)法是指國家制定或者認可的，調(diào)整因知識產(chǎn)權(quán)在取得、使用和轉(zhuǎn)讓過程中所形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權(quán)法博大精深，純理論的知識產(chǎn)權(quán)法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統(tǒng)教學方法講述知識產(chǎn)權(quán)法已經(jīng)滿足不了學生日益增長的對知識的渴求，學生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現(xiàn)打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學中，不斷與時俱進，進行教學手段的創(chuàng)新，讓學生在輕松快樂中學習，讓學生感到學習是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學會快樂學習。這樣的講授可以有效地實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的。

二、融入情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學應(yīng)注意的問題

(一)師者要真正起到“傳道授業(yè)解惑”的作用

一個學生認可的老師，都有自己謙遜的一面?！耙o學生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養(yǎng)，而老師不斷創(chuàng)新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養(yǎng)的過程。例如：一份精良的多媒體教學課件的制作過程就是一個老師再學習的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學生的眼球，導(dǎo)人時筆者準備自己做一個Flas，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網(wǎng)上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結(jié)束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作Flas之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統(tǒng)備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養(yǎng)得到了提高。

(二)注意激發(fā)學生的學習興趣

實際上我們每一個學生都是很優(yōu)秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的?！皼]有不好的學生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學時，就會激發(fā)學生的學習興趣，使學生主動學習，成為學習的主人。當學生由被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”時，學生就真正成了主動學習的主體。做學習的主人是大學教學的必然結(jié)果。

從教與學的關(guān)系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學?！蓖瑫r，這種情感學習法會使學生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學方法是教師為完成教學任務(wù)所采用的手段。情感教學僅僅是一種輔助教學手段，它并不排斥其他的教學手段，教學中完全可以和其他的教學手段搭配使用，比如在知識產(chǎn)權(quán)法教學中采用討論法、探究法、啟發(fā)法等等教學方法，這樣，教學效果就能得到最大限度的體現(xiàn)，課堂教學也能得到深化和升華。

(三)注意拓寬學生的知識面，提高教學效率

心理學實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學，老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學生視覺聽覺的感官效應(yīng)，這樣有助于學生學到更多更廣的知識。愛學生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學生。強調(diào)商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務(wù)院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協(xié)商”；如果兩個申請人不同意協(xié)商或者協(xié)商不成的時候，國務(wù)院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權(quán)。這樣用心去講述，學生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學生不知不覺就學到了很多的知識。

三、知識產(chǎn)權(quán)法教學方法的創(chuàng)新

(一)以教師的人格魅力影響學生

以學生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果?？鬃诱f的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設(shè)計一節(jié)課的授課任務(wù)時，必須要有“以學生為中心”的思想，哪些是學生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數(shù)；其次，在教學過程中，教師要愛學生，要用心來教學生，要時刻注意學生的聽課情況，用心和學生進行交流，留出足夠的時間讓學生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學生的接受能力和反饋情況，及時和學生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經(jīng)常用信任的目光注視學生，用得體的手勢引導(dǎo)學生，用變化的語調(diào)提醒學生，用自己的真誠感動學生。

(二)知識產(chǎn)權(quán)法教學要和司法考試的內(nèi)容、題型相結(jié)合

加涅提出“為學習設(shè)計教學”的口號，說明只有當我們站在學生“如何學”的角度來設(shè)計如何教”才能準確地把握教學的內(nèi)在規(guī)律。教學的目的歸根結(jié)底是為了更好地滿足教學對象，即學習主體——學生的學習需要，從而產(chǎn)生最佳的教學效果。學生大多是學習法律的，畢業(yè)以后。許多學生要參加全國統(tǒng)一的司法資格考試，因此，在教學中，就要考慮到學生想學的知識點和必須讓學生掌握的重點、難點問題。

(三)理論與司法實踐相結(jié)合，注重學生實戰(zhàn)能力的培養(yǎng)

在講授知識產(chǎn)權(quán)法理論時，要注重培養(yǎng)學生解決實際問題的能力，要給學生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結(jié)合。因為知識產(chǎn)權(quán)案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規(guī)，而且還要清楚與此有關(guān)的司法解釋。知識產(chǎn)權(quán)案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據(jù)、賠償數(shù)額等方面都有自己特殊的規(guī)定。

1．知識產(chǎn)權(quán)案件的管轄具有特殊性特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產(chǎn)權(quán)案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權(quán)管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經(jīng)濟特區(qū)的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的設(shè)有專利管理機關(guān)的中院。此外，根據(jù)最高人民法院關(guān)于開展專利審判工作的規(guī)定，關(guān)于是否應(yīng)當授予發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于宣告授予的發(fā)明專利權(quán)無效或者維持發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關(guān)于專利申請公布后、專利權(quán)授予前使用發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計的費用的糾紛案件，關(guān)于專利侵權(quán)的糾紛案件，關(guān)于轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同糾紛案件，分別由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經(jīng)濟特區(qū)的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區(qū)高級人民法院根據(jù)實際需要，經(jīng)最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區(qū)內(nèi)的開放城市或者設(shè)有專利管理機關(guān)的較大城市的中級人民法院審理其轄區(qū)內(nèi)的上列案件。這些特殊的規(guī)定，教材書上是沒有的，但老師結(jié)合案例給其講解時，往往會產(chǎn)生意想不到的效果。

2．要有采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識我國在加入WTO的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》三部重要知識產(chǎn)權(quán)方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關(guān)于訴前責令停止侵權(quán)行為的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，如果不及時地制止侵權(quán)行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學生今后知識產(chǎn)權(quán)案件，一旦接受委托，應(yīng)有馬上采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權(quán)行為的申請人、管轄、應(yīng)當提交的證據(jù)、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規(guī)定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關(guān)規(guī)定進行具體操作。

3．要有訴前證據(jù)保全意識，并采取積極行動俗話說：“打官司就是打證據(jù)”，對于知識產(chǎn)權(quán)案件由于其客體的特殊性，有些證據(jù)人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據(jù)具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據(jù)還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產(chǎn)權(quán)案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權(quán)行為的意識，而且一定要注重訴前證據(jù)保全。訴前證據(jù)保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》新增加的內(nèi)容。

需要說明的是，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權(quán)訴訟中，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的有一項：“因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任?！背鰈就是說，并不是所有的專利侵權(quán)案件都實行“舉證責任倒置”。

4．實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的中止訴訟侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應(yīng)當在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應(yīng)在答辯期內(nèi)提出。最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第9條規(guī)定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟。”這一程序性規(guī)定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產(chǎn)權(quán)糾紛與一般民事糾紛的區(qū)別，學生會很容易記住。

篇（6）

前言

知識產(chǎn)權(quán)法學在整個法學教育中起著越來越重要的作用。隨著科學技術(shù)的不斷發(fā)展和社會對知識創(chuàng)新型人才的需求，知識產(chǎn)權(quán)法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學生也會從以前被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”。筆者多年來一直從事知識產(chǎn)權(quán)法的教學工作，始終認為愛的教育應(yīng)貫穿教學全程，情感因素在知識產(chǎn)權(quán)法的教學過程中至關(guān)重要。如何真正做到知識產(chǎn)權(quán)法的教學改革與師者愛的情感因素的有機結(jié)合，真正達到知識產(chǎn)權(quán)法的教學目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。

一、知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的要求融入師者的情感因素

知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的有三個：一是向?qū)W生傳授知識產(chǎn)權(quán)法的法律知識；二是通過知識產(chǎn)權(quán)法的學習培養(yǎng)學生創(chuàng)新的理念；三是為社會輸送合格的知識產(chǎn)權(quán)法專業(yè)人才。實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學生，尊重學生，要與學生共同學習。筆者一直牢記孟子對自己學生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事。”一名稱職的老師任何時候都不能低估自己的學生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學生的人格，同時也是提高自身綜合素質(zhì)的過程。當老師帶著對學生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學生，結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)法的教學，筆者深有體會。知識產(chǎn)權(quán)法是指國家制定或者認可的，調(diào)整因知識產(chǎn)權(quán)在取得、使用和轉(zhuǎn)讓過程中所形成的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權(quán)法博大精深，純理論的知識產(chǎn)權(quán)法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統(tǒng)教學方法講述知識產(chǎn)權(quán)法已經(jīng)滿足不了學生日益增長的對知識的渴求，學生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現(xiàn)打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學中，不斷與時俱進，進行教學手段的創(chuàng)新，讓學生在輕松快樂中學習，讓學生感到學習是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學會快樂學習。這樣的講授可以有效地實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)法的教學目的。

二、融入情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學應(yīng)注意的問題

(一)師者要真正起到“傳道授業(yè)解惑”的作用

一個學生認可的老師，都有自己謙遜的一面。“要給學生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養(yǎng)，而老師不斷創(chuàng)新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養(yǎng)的過程。例如：一份精良的多媒體教學課件的制作過程就是一個老師再學習的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學生的眼球，導(dǎo)人時筆者準備自己做一個flash動畫，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網(wǎng)上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結(jié)束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作flash動畫之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統(tǒng)備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養(yǎng)得到了提高。

(二)注意激發(fā)學生的學習興趣

實際上我們每一個學生都是很優(yōu)秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的。“沒有不好的學生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學時，就會激發(fā)學生的學習興趣，使學生主動學習，成為學習的主人。當學生由被動的“讓他學”變?yōu)橹鲃拥摹拔乙獙W”時，學生就真正成了主動學習的主體。做學習的主人是大學教學的必然結(jié)果。

從教與學的關(guān)系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學?！蓖瑫r，這種情感學習法會使學生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學方法是教師為完成教學任務(wù)所采用的手段。情感教學僅僅是一種輔助教學手段，它并不排斥其他的教學手段，教學中完全可以和其他的教學手段搭配使用，比如在知識產(chǎn)權(quán)法教學中采用討論法、探究法、啟發(fā)法等等教學方法，這樣，教學效果就能得到最大限度的體現(xiàn)，課堂教學也能得到深化和升華。

(三)注意拓寬學生的知識面，提高教學效率

心理學實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產(chǎn)權(quán)法教學，老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學生視覺聽覺的感官效應(yīng)，這樣有助于學生學到更多更廣的知識。愛學生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學生。強調(diào)商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務(wù)院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協(xié)商”；如果兩個申請人不同意協(xié)商或者協(xié)商不成的時候，國務(wù)院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權(quán)。這樣用心去講述，學生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學生不知不覺就學到了很多的知識。

三、知識產(chǎn)權(quán)法教學方法的創(chuàng)新

(一)以教師的人格魅力影響學生

以學生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果?？鬃诱f的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設(shè)計一節(jié)課的授課任務(wù)時，必須要有“以學生為中心”的思想，哪些是學生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數(shù)；其次，在教學過程中，教師要愛學生，要用心來教學生，要時刻注意學生的聽課情況，用心和學生進行交流，留出足夠的時間讓學生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學生的接受能力和反饋情況，及時和學生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經(jīng)常用信任的目光注視學生，用得體的手勢引導(dǎo)學生，用變化的語調(diào)提醒學生，用自己的真誠感動學生。

(二)知識產(chǎn)權(quán)法教學要和司法考試的內(nèi)容、題型相結(jié)合

加涅提出“為學習設(shè)計教學”的口號，說明只有當我們站在學生“如何學”的角度來設(shè)計如何教”才能準確地把握教學的內(nèi)在規(guī)律。教學的目的歸根結(jié)底是為了更好地滿足教學對象，即學習主體——學生的學習需要，從而產(chǎn)生最佳的教學效果。學生大多是學習法律的，畢業(yè)以后。許多學生要參加全國統(tǒng)一的司法資格考試，因此，在教學中，就要考慮到學生想學的知識點和必須讓學生掌握的重點、難點問題。

(三)理論與司法實踐相結(jié)合，注重學生實戰(zhàn)能力的培養(yǎng)

在講授知識產(chǎn)權(quán)法理論時，要注重培養(yǎng)學生解決實際問題的能力，要給學生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結(jié)合。因為知識產(chǎn)權(quán)案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規(guī)，而且還要清楚與此有關(guān)的司法解釋。知識產(chǎn)權(quán)案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據(jù)、賠償數(shù)額等方面都有自己特殊的規(guī)定。

1．知識產(chǎn)權(quán)案件的管轄具有特殊性

特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產(chǎn)權(quán)案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權(quán)管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經(jīng)濟特區(qū)的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經(jīng)最高人民法院同意的設(shè)有專利管理機關(guān)的中院。此外，根據(jù)最高人民法院關(guān)于開展專利審判工作的規(guī)定，關(guān)于是否應(yīng)當授予發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于宣告授予的發(fā)明專利權(quán)無效或者維持發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可的糾紛案件，關(guān)于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關(guān)于專利申請公布后、專利權(quán)授予前使用發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計的費用的糾紛案件，關(guān)于專利侵權(quán)的糾紛案件，關(guān)于轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同糾紛案件，分別由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經(jīng)濟特區(qū)的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區(qū)、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區(qū)高級人民法院根據(jù)實際需要，經(jīng)最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區(qū)內(nèi)的開放城市或者設(shè)有專利管理機關(guān)的較大城市的中級人民法院審理其轄區(qū)內(nèi)的上列案件。這些特殊的規(guī)定，教材書上是沒有的，但老師結(jié)合案例給其講解時，往往會產(chǎn)生意想不到的效果。

2．要有采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識

我國在加入wto的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》三部重要知識產(chǎn)權(quán)方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關(guān)于訴前責令停止侵權(quán)行為的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)是一種無形的財產(chǎn)權(quán)，如果不及時地制止侵權(quán)行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學生今后知識產(chǎn)權(quán)案件，一旦接受委托，應(yīng)有馬上采取訴前責令停止侵權(quán)行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權(quán)行為的申請人、管轄、應(yīng)當提交的證據(jù)、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規(guī)定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關(guān)規(guī)定進行具體操作。

3．要有訴前證據(jù)保全意識，并采取積極行動

俗話說：“打官司就是打證據(jù)”，對于知識產(chǎn)權(quán)案件由于其客體的特殊性，有些證據(jù)人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據(jù)具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據(jù)還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產(chǎn)權(quán)案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權(quán)行為的意識，而且一定要注重訴前證據(jù)保全。訴前證據(jù)保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權(quán)法》新增加的內(nèi)容。

需要說明的是，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權(quán)訴訟中，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)方面的有一項：“因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。”出l就是說，并不是所有的專利侵權(quán)案件都實行“舉證責任倒置”。

4．實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的中止訴訟

侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應(yīng)當在答辯期內(nèi)對原告的專利權(quán)提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應(yīng)在答辯期內(nèi)提出。最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第9條規(guī)定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期內(nèi)請求宣告該項專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當中止訴訟?！边@一程序性規(guī)定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產(chǎn)權(quán)糾紛與一般民事糾紛的區(qū)別，學生會很容易記住。

篇（7）

一、問題的提出

2002年5月30日，重慶市語文教師高麗婭將自己所在的小學告上法庭。原告訴稱：根據(jù)被告要求，在1990年至2002年期間，原告先后交給被告48本教案，被告在收取、檢查教案后沒有及時歸還給原告。在原告多次向被告索要下，被告僅退還了4本，其余44本已被被告銷毀或賣給廢品站。原告認為，教案是個人智力和創(chuàng)造性勞動的成果，學校檢查之后應(yīng)該退還原告，被告的上述行為侵犯了教師的合法權(quán)益，根據(jù)《民法通則》、《教師法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴請法院判令被告返還44本教案；賠償損失8800元以及承擔相應(yīng)的訴訟費用。但被告認為，編寫教案是教師的本職工作，而教案本是教學中使用的物品，就象上課時使用的粉筆一樣，學校擁有教案的所有權(quán)和處理權(quán)。在檢查完教案后，可以不退還給教師，因此不應(yīng)承擔賠償責任。[1]該案已經(jīng)歷了法院駁回，原告上訴。上級法院發(fā)回重審的艱難歷程，目前仍在進一步的審理過程之中。

一石激起千層浪，此案一經(jīng)媒體批露，立即引起社會各界的極大關(guān)注。由于目前相關(guān)的法律法規(guī)，都沒有明確的、直接的涉及教案的規(guī)定，本案引發(fā)了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知識產(chǎn)權(quán)；教案到底應(yīng)歸屬教師還是歸屬學校；學校侵犯的是教案本的物權(quán)，還是附載在教案本上的智力成果權(quán)益。

二、教案的屬性

1、教案的概念。教案是教師備課中以課時為單位設(shè)計的教學方案與計劃。教案直接關(guān)系到上課的質(zhì)量，其規(guī)格、式樣、詳略等均沒有統(tǒng)一標準，可根據(jù)具體實際情況確定。教案主要由以下部分組成（1）課程的基本信息。包括：教師姓名、班級、學科名稱、課程主題、課程類型、上課時間等。（2）教學目標。目標所表達是預(yù)想的教學結(jié)果，通常以教學結(jié)束之后學生能夠做到什么的方式進行表達。（3）教學資源準備和利用。課時計劃應(yīng)列出所需教學資源，包括：教科書、參考書、學習材料、視聽設(shè)備、具體模型等。（4）教學進程。教學進程是指一堂課的教學內(nèi)容的詳細安排，其重點考慮教學中使用的教學形式和方法，是采用全班教學、小組教學還是個別教學，是用講課、演示法、說明，還是運用討論、游戲、提問等方法。采用何種形式與方法主要視具體情況加以綜合利用。教學進程是教案的最核心部分。（5）評價學習效果的設(shè)想。評價學生是否實現(xiàn)了每節(jié)課的目標，是教師的一項重要工作。（6）其他可能部分。包括：教學意義、教學重點與難點、布置作業(yè)、特殊說明等。

2、教案是一項知識產(chǎn)品，應(yīng)享有著作權(quán)。（1）《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》第二條規(guī)定：“‘文學和藝術(shù)作品’一詞包括文學、科學和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊子和其他文字作品等”，顯然，教案作為教師備課中以課時為單位設(shè)計的方案與計劃，付出了教師極大的時間、精力、智力與勞動，凝結(jié)了教師豐富的教學積累和深刻的思考規(guī)劃，其本身又不延及思想、過程、操作方法或數(shù)學概念，因而無論教案是否發(fā)表，應(yīng)屬一項智力成果、知識產(chǎn)品。（2）教案享有著作權(quán)。我國的《著作權(quán)法實施條例》第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！庇捎诮贪竿耆梢酝ㄟ^書寫、復(fù)印、印刷、錄制等豐富各異的手段和方法予以復(fù)制，享有著作權(quán)保護的“可復(fù)制性”的要件，因此，判斷教案是否享有著作權(quán)的關(guān)鍵在于教案是否具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性，是指作品是由獨立構(gòu)思而成的屬性，作品不是或基本不是與他人已發(fā)表的作品相同，即作品不是抄襲、剽竊或篡改他人的作品。世界知識產(chǎn)權(quán)組織對此也曾作出解釋：獨創(chuàng)性是指作品是由作者自己的創(chuàng)作，完全不是或基本不是從另一作品抄襲而來。作品的獨創(chuàng)性是法律保護作品表達方式的客觀依據(jù)，是區(qū)別不同作品的重要標志，也是作品取得著作權(quán)的最主要條件。[2]教案是教師根據(jù)各項具體情況獨自選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合的結(jié)果，既不是依已有的形式復(fù)制而來，也不是依既定的程序演推而來，而是教師運用系統(tǒng)方法、以具體學生為出發(fā)點進行分析問題與解決問題的方案和結(jié)晶，更重要的是，教案真實地記載著教師各階段的教學水平、教學經(jīng)驗積累的過程。作品的獨創(chuàng)性在教案的第四部分教學進程和第五部分評價學習效果的設(shè)想中體現(xiàn)得尤為顯著。因此，筆者認為：教案具備了獨創(chuàng)性與可復(fù)制性的特征條件，享有著作權(quán)應(yīng)無爭議。

三、教案是一般的職務(wù)作品，著作權(quán)歸教師個人享有

1、著作權(quán)法的一般規(guī)定。我國的《著作權(quán)法》第十一條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?！笨梢?，一般的創(chuàng)作作品歸作者個人享有，只有由法人或者其他組織主持下，代表單位意志進行的創(chuàng)作，其著作權(quán)才歸單位所有。

2、職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)定。我國的《著作權(quán)法》第十六條規(guī)定“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品?！?/p>

根據(jù)法律規(guī)定，一般作品的著作權(quán)歸作者個人享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品（作者使用外）。此外，由法律規(guī)定的某些特殊的職務(wù)作品，指主要利用單位提供的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖等職務(wù)作品和法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者非法人單位享有的職務(wù)作品，對于這種情況，作者只享有署名權(quán)，而其他權(quán)利則屬于單位。[3]

3、教案是一般的職務(wù)作品，著作權(quán)歸教師個人享有。結(jié)合本案可以分析得出：首先教案的寫作是教師為完成學校的教學任務(wù)而編寫的，完成教案是教師的一項本職工作，學校是通過收取、檢查教案的方式對教師的教學進行監(jiān)督；其次，根據(jù)《教師法》第八條之二的規(guī)定，教師應(yīng)當履行“貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務(wù)”的義務(wù)，可見，教師編寫教案既是教師的權(quán)利，也是教師完成教學的重要義務(wù)，因此，教案具備了職務(wù)作品的特征要件，應(yīng)屬職務(wù)作品；再次，在一般的學校與教師簽定的聘用勞動合同中，都會有“在聘用其間內(nèi)，教師應(yīng)遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)和學校的規(guī)章制度，服從學校的工作安排，努力完成所承擔的教學工作以及其他任務(wù)”的條款，可見，編寫教案就是教學工作的一部分，但是在目前學校與教師簽定的聘用勞動合同中一般都沒有關(guān)于教案權(quán)屬的具體條款；最后，教師編寫的教案，既沒有利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，也不屬于由單位承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙、計算機軟件等作品，更不是法律法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由單位享有的作品，而是教師根據(jù)各項具體實際情況獨自選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合的結(jié)果，因而，根據(jù)法律規(guī)定，筆者認為：教案是教師的職務(wù)作品，屬于一般的職務(wù)作品范疇，其著作權(quán)歸屬自然不言而喻，歸教師個人享有，學校有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

四、學校侵犯的是教案本的物權(quán)

1、作品與作品載體。作品是指以語言文字、符號等形式所反映出的智力創(chuàng)造成果。作品在借助一定的形式表現(xiàn)出來時，往往要附于某一物品上，該物品即作為作品載體，如載有小說的圖書，以及載有教案智力成果的教案本等。作品與作品載體存在顯著的區(qū)別。作品載體是載有作品的物質(zhì)實體，屬于物權(quán)保護的范圍。而作品作為著作權(quán)的客體，具有無形性、永久性的特征，屬于著作權(quán)保護的范圍。[4]

2、著作權(quán)與物權(quán)的區(qū)別。（1）權(quán)利的客體不同。著作權(quán)的客體是知識產(chǎn)品，具有無形性特征，物權(quán)的客體則是實實在在的有形物。（2）權(quán)能的可分性。著作權(quán)的同一權(quán)能可以處分多次，而物權(quán)的各項權(quán)能卻只能處分一次。（3）權(quán)利的保護期不同。著作權(quán)的保護期在法律上有明確規(guī)定，保護期屆滿即喪失著作財產(chǎn)權(quán)。物權(quán)則沒有期限，只要原物存在，物權(quán)即存在。（4）當著作權(quán)與物權(quán)發(fā)生沖突時，著作權(quán)通常讓位給物權(quán)。比如一幅繪畫，當物權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人時，著作權(quán)通常還在原權(quán)利人手中，如果著作權(quán)人行使權(quán)利，要以使用作品原件為前提，這勢必發(fā)生沖突。當二者不能達成一致時，著作權(quán)將讓位物權(quán)而無法實現(xiàn)。[5]（5）權(quán)利的限制不同。我國著作權(quán)法規(guī)定了合理使用、強制許可等措施，物權(quán)則具有強烈的排他性。（6）侵權(quán)形式的不同。著作權(quán)的侵害主要表現(xiàn)為抄襲、剽竊或篡改他人的作品，與作品物化載體無關(guān)。物權(quán)侵害的主要行為，往往直接作用于物本身，表現(xiàn)為侵占、妨害或毀損等。

3、學校侵犯的是教案本的物權(quán)。在本案中，被丟失的44本教案是原告教師獨自選擇、設(shè)計、綜合、撰寫以及多年積累的結(jié)果，教案本則是載有教案的物質(zhì)實體，所以，綜合上述分析，教案的著作權(quán)與教案本的物權(quán)理應(yīng)均由原告享有，學校有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。而學校將44本教案本銷毀或賣給廢品站，其侵權(quán)行為表現(xiàn)為對教案本的物權(quán)的妨害或毀損，侵犯了教師的合法權(quán)利，但并沒有實施抄襲、剽竊或篡改原告教案的事實與故意，因此，學校侵犯的僅僅是教案本的物權(quán)，而非教案的知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)采用民法的原則和規(guī)定進行調(diào)整，根據(jù)我國《民法通則》第一百十七條“侵占他人財產(chǎn)的，應(yīng)當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)，應(yīng)當折價賠償。”的規(guī)定，學校理應(yīng)賠償遺失原告教師44本教案本的損失。

結(jié)語：透視本案事實以及相關(guān)的法律問題，其實主要反映了我國著作權(quán)法中職務(wù)作品的著作權(quán)權(quán)屬以及相關(guān)保護的問題。隨著市場經(jīng)濟的逐步建立與深入，由法律殫精竭慮規(guī)定職務(wù)作品的著作權(quán)權(quán)屬明顯多此一舉，不合時宜，現(xiàn)實的實踐早已經(jīng)突破了法律原先設(shè)定的原則與框架，而修改后的著作權(quán)法在這個問題上仍沿用原法、進展不大，筆者在此認為：職務(wù)作品的權(quán)屬不妨由勞動者與單位通過勞動合同或其他方式約定，采取這樣的方式將有助于避免糾紛、提高效率，符合當事者意思自制的原則與法制的人文精神。

參考資料：

[1]參見王少冗：《教案的所有權(quán)到底歸誰》，載《中國知識產(chǎn)權(quán)報》2003年7月31日，第2版

[2]參見吳漢東主編：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學出版社1999年版，第44頁

篇（8）

一、問題的提出

2002年5月30日，重慶市語文教師高麗婭將自己所在的小學告上法庭。原告訴稱：根據(jù)被告要求，在1990年至2002年期間，原告先后交給被告48本教案，被告在收取、檢查教案后沒有及時歸還給原告。在原告多次向被告索要下，被告僅退還了4本，其余44本已被被告銷毀或賣給廢品站。原告認為，教案是個人智力和創(chuàng)造性勞動的成果，學校檢查之后應(yīng)該退還原告，被告的上述行為侵犯了教師的合法權(quán)益，根據(jù)《民法通則》、《教師法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴請法院判令被告返還44本教案；賠償損失8800元以及承擔相應(yīng)的訴訟費用。但被告認為，編寫教案是教師的本職工作，而教案本是教學中使用的物品，就象上課時使用的粉筆一樣，學校擁有教案的所有權(quán)和處理權(quán)。在檢查完教案后，可以不退還給教師，因此不應(yīng)承擔賠償責任。[1]該案已經(jīng)歷了法院駁回，原告上訴。上級法院發(fā)回重審的艱難歷程，目前仍在進一步的審理過程之中。

一石激起千層浪，此案一經(jīng)媒體批露，立即引起社會各界的極大關(guān)注。由于目前相關(guān)的法律法規(guī)，都沒有明確的、直接的涉及教案的規(guī)定，本案引發(fā)了法律界和教育界的很多思考：教案是否具有知識產(chǎn)權(quán)；教案到底應(yīng)歸屬教師還是歸屬學校；學校侵犯的是教案本的物權(quán)，還是附載在教案本上的智力成果權(quán)益。

二、教案的屬性

1、教案的概念。教案是教師備課中以課時為單位設(shè)計的教學方案與計劃。教案直接關(guān)系到上課的質(zhì)量，其規(guī)格、式樣、詳略等均沒有統(tǒng)一標準，可根據(jù)具體實際情況確定。教案主要由以下部分組成（1）課程的基本信息。包括：教師姓名、班級、學科名稱、課程主題、課程類型、上課時間等。（2）教學目標。目標所表達是預(yù)想的教學結(jié)果，通常以教學結(jié)束之后學生能夠做到什么的方式進行表達。（3）教學資源準備和利用。課時計劃應(yīng)列出所需教學資源，包括：教科書、參考書、學習材料、視聽設(shè)備、具體模型等。（4）教學進程。教學進程是指一堂課的教學內(nèi)容的詳細安排，其重點考慮教學中使用的教學形式和方法，是采用全班教學、小組教學還是個別教學，是用講課、演示法、說明，還是運用討論、游戲、提問等方法。采用何種形式與方法主要視具體情況加以綜合利用。教學進程是教案的最核心部分。（5）評價學習效果的設(shè)想。評價學生是否實現(xiàn)了每節(jié)課的目標，是教師的一項重要工作。（6）其他可能部分。包括：教學意義、教學重點與難點、布置作業(yè)、特殊說明等。

2、教案是一項知識產(chǎn)品，應(yīng)享有著作權(quán)。（1）《保護文學藝術(shù)作品伯爾尼公約》第二條規(guī)定：“‘文學和藝術(shù)作品’一詞包括文學、科學和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊子和其他文字作品等”，顯然，教案作為教師備課中以課時為單位設(shè)計的方案與計劃，付出了教師極大的時間、精力、智力與勞動，凝結(jié)了教師豐富的教學積累和深刻的思考規(guī)劃，其本身又不延及思想、過程、操作方法或數(shù)學概念，因而無論教案是否發(fā)表，應(yīng)屬一項智力成果、知識產(chǎn)品。（2）教案享有著作權(quán)。我國的《著作權(quán)法實施條例》第二條規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，是指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果?！庇捎诮贪竿耆梢酝ㄟ^書寫、復(fù)印、印刷、錄制等豐富各異的手段和方法予以復(fù)制，享有著作權(quán)保護的“可復(fù)制性”的要件，因此，判斷教案是否享有著作權(quán)的關(guān)鍵在于教案是否具有獨創(chuàng)性。所謂獨創(chuàng)性，是指作品是由獨立構(gòu)思而成的屬性，作品不是或基本不是與他人已發(fā)表的作品相同，即作品不是抄襲、剽竊或篡改他人的作品。世界知識產(chǎn)權(quán)組織對此也曾作出解釋：獨創(chuàng)性是指作品是由作者自己的創(chuàng)作，完全不是或基本不是從另一作品抄襲而來。作品的獨創(chuàng)性是法律保護作品表達方式的客觀依據(jù)，是區(qū)別不同作品的重要標志，也是作品取得著作權(quán)的最主要條件。[2]教案是教師根據(jù)各項具體情況獨自選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合的結(jié)果，既不是依已有的形式復(fù)制而來，也不是依既定的程序演推而來，而是教師運用系統(tǒng)方法、以具體學生為出發(fā)點進行分析問題與解決問題的方案和結(jié)晶，更重要的是，教案真實地記載著教師各階段的教學水平、教學經(jīng)驗積累的過程。作品的獨創(chuàng)性在教案的第四部分教學進程和第五部分評價學習效果的設(shè)想中體現(xiàn)得尤為顯著。因此，筆者認為：教案具備了獨創(chuàng)性與可復(fù)制性的特征條件，享有著作權(quán)應(yīng)無爭議。

三、教案是一般的職務(wù)作品，著作權(quán)歸教師個人享有

1、著作權(quán)法的一般規(guī)定。我國的《著作權(quán)法》第十一條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?！笨梢?，一般的創(chuàng)作作品歸作者個人享有，只有由法人或者其他組織主持下，代表單位意志進行的創(chuàng)作，其著作權(quán)才歸單位所有。

2、職務(wù)作品的權(quán)屬規(guī)定。我國的《著作權(quán)法》第十六條規(guī)定“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。”

根據(jù)法律規(guī)定，一般作品的著作權(quán)歸作者個人享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品（作者使用外）。此外，由法律規(guī)定的某些特殊的職務(wù)作品，指主要利用單位提供的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖等職務(wù)作品和法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者非法人單位享有的職務(wù)作品，對于這種情況，作者只享有署名權(quán)，而其他權(quán)利則屬于單位。[3]

3、教案是一般的職務(wù)作品，著作權(quán)歸教師個人享有。結(jié)合本案可以分析得出：首先教案的寫作是教師為完成學校的教學任務(wù)而編寫的，完成教案是教師的一項本職工作，學校是通過收取、檢查教案的方式對教師的教學進行監(jiān)督；其次，根據(jù)《教師法》第八條之二的規(guī)定，教師應(yīng)當履行“貫徹國家的教育方針，遵守規(guī)章制度，執(zhí)行學校的教學計劃，履行教師聘約，完成教育教學工作任務(wù)”的義務(wù)，可見，教師編寫教案既是教師的權(quán)利，也是教師完成教學的重要義務(wù)，因此，教案具備了職務(wù)作品的特征要件，應(yīng)屬職務(wù)作品；再次，在一般的學校與教師簽定的聘用勞動合同中，都會有“在聘用其間內(nèi)，教師應(yīng)遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)和學校的規(guī)章制度，服從學校的工作安排，努力完成所承擔的教學工作以及其他任務(wù)”的條款，可見，編寫教案就是教學工作的一部分，但是在目前學校與教師簽定的聘用勞動合同中一般都沒有關(guān)于教案權(quán)屬的具體條款；最后，教師編寫的教案，既沒有利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，也不屬于由單位承擔責任的工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙、計算機軟件等作品，更不是法律法規(guī)規(guī)定或合同約定著作權(quán)由單位享有的作品，而是教師根據(jù)各項具體實際情況獨自選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合的結(jié)果，因而，根據(jù)法律規(guī)定，筆者認為：教案是教師的職務(wù)作品，屬于一般的職務(wù)作品范疇，其著作權(quán)歸屬自然不言而喻，歸教師個人享有，學校有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。

四、學校侵犯的是教案本的物權(quán)

1、作品與作品載體。作品是指以語言文字、符號等形式所反映出的智力創(chuàng)造成果。作品在借助一定的形式表現(xiàn)出來時，往往要附于某一物品上，該物品即作為作品載體，如載有小說的圖書，以及載有教案智力成果的教案本等。作品與作品載體存在顯著的區(qū)別。作品載體是載有作品的物質(zhì)實體，屬于物權(quán)保護的范圍。而作品作為著作權(quán)的客體，具有無形性、永久性的特征，屬于著作權(quán)保護的范圍。[4]

2、著作權(quán)與物權(quán)的區(qū)別。（1）權(quán)利的客體不同。著作權(quán)的客體是知識產(chǎn)品，具有無形性特征，物權(quán)的客體則是實實在在的有形物。（2）權(quán)能的可分性。著作權(quán)的同一權(quán)能可以處分多次，而物權(quán)的各項權(quán)能卻只能處分一次。（3）權(quán)利的保護期不同。著作權(quán)的保護期在法律上有明確規(guī)定，保護期屆滿即喪失著作財產(chǎn)權(quán)。物權(quán)則沒有期限，只要原物存在，物權(quán)即存在。（4）當著作權(quán)與物權(quán)發(fā)生沖突時，著作權(quán)通常讓位給物權(quán)。比如一幅繪畫，當物權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人時，著作權(quán)通常還在原權(quán)利人手中，如果著作權(quán)人行使權(quán)利，要以使用作品原件為前提，這勢必發(fā)生沖突。當二者不能達成一致時，著作權(quán)將讓位物權(quán)而無法實現(xiàn)。[5]（5）權(quán)利的限制不同。我國著作權(quán)法規(guī)定了合理使用、強制許可等措施，物權(quán)則具有強烈的排他性。（6）侵權(quán)形式的不同。著作權(quán)的侵害主要表現(xiàn)為抄襲、剽竊或篡改他人的作品，與作品物化載體無關(guān)。物權(quán)侵害的主要行為，往往直接作用于物本身，表現(xiàn)為侵占、妨害或毀損等。

3、學校侵犯的是教案本的物權(quán)。在本案中，被丟失的44本教案是原告教師獨自選擇、設(shè)計、綜合、撰寫以及多年積累的結(jié)果，教案本則是載有教案的物質(zhì)實體，所以，綜合上述分析，教案的著作權(quán)與教案本的物權(quán)理應(yīng)均由原告享有，學校有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。而學校將44本教案本銷毀或賣給廢品站，其侵權(quán)行為表現(xiàn)為對教案本的物權(quán)的妨害或毀損，侵犯了教師的合法權(quán)利，但并沒有實施抄襲、剽竊或篡改原告教案的事實與故意，因此，學校侵犯的僅僅是教案本的物權(quán)，而非教案的知識產(chǎn)權(quán)，應(yīng)采用民法的原則和規(guī)定進行調(diào)整，根據(jù)我國《民法通則》第一百十七條“侵占他人財產(chǎn)的，應(yīng)當返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)，應(yīng)當折價賠償。”的規(guī)定，學校理應(yīng)賠償遺失原告教師44本教案本的損失。

結(jié)語：透視本案事實以及相關(guān)的法律問題，其實主要反映了我國著作權(quán)法中職務(wù)作品的著作權(quán)權(quán)屬以及相關(guān)保護的問題。隨著市場經(jīng)濟的逐步建立與深入，由法律殫精竭慮規(guī)定職務(wù)作品的著作權(quán)權(quán)屬明顯多此一舉，不合時宜，現(xiàn)實的實踐早已經(jīng)突破了法律原先設(shè)定的原則與框架，而修改后的著作權(quán)法在這個問題上仍沿用原法、進展不大，筆者在此認為：職務(wù)作品的權(quán)屬不妨由勞動者與單位通過勞動合同或其他方式約定，采取這樣的方式將有助于避免糾紛、提高效率，符合當事者意思自制的原則與法制的人文精神。

參考資料：

[1]參見王少冗：《教案的所有權(quán)到底歸誰》，載《中國知識產(chǎn)權(quán)報》2003年7月31日，第2版

[2]參見吳漢東主編：《知識產(chǎn)權(quán)法》，中國政法大學出版社1999年版，第44頁

篇（9）

一、知識產(chǎn)權(quán)法教學中檔案意識培育的重要性

 

1.從知識產(chǎn)權(quán)的法律屬性看檔案意識的重要性。知識產(chǎn)權(quán)作為一種新型的民事權(quán)利，與物權(quán)有著很大的不同。它具有專有性、時間性和地域性等法律屬性。這些特殊性使得知識產(chǎn)權(quán)法律工作者在實務(wù)中應(yīng)具備更強的檔案意識和更高水平的檔案使用能力和信息檢索能力。

 

首先，知識產(chǎn)權(quán)具有專有性。除法定和約定的情形外，權(quán)利人可以獨占并壟斷其知識產(chǎn)品。任何人未經(jīng)其同意均不得擅自使用其知識產(chǎn)品，否則即為侵權(quán)。因此，在進行知識產(chǎn)品的創(chuàng)作、研發(fā)或者申請之前，對現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)狀況，包括作品、技術(shù)和商標等現(xiàn)狀進行全面的檢索和查新，具有十分重要的意義。這既可以有效避免重復(fù)研究和侵權(quán)的發(fā)生，又能夠大大提高創(chuàng)新水平和研發(fā)的質(zhì)量。

 

第二，知識產(chǎn)權(quán)具有時間性。知識產(chǎn)權(quán)在時間上的效力不是無限的，而是有限的。例如，作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護期為50年，發(fā)明專利權(quán)保護期為20年，商標權(quán)保護期為10年等。因此，在對現(xiàn)有知識的利用過程中，應(yīng)當準確劃分公有技術(shù)(指權(quán)利保護期已過，并已進入公共使用領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù))和專有技術(shù)，公有知識和專有知識等。而要做到準確劃分,必須充分利用已有檢索手段，全面、詳細地對現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)檔案進行查詢和分析。尤其在技術(shù)的研發(fā)和專利的申請中，如果對現(xiàn)有技術(shù)的了解不夠全面，把專利技術(shù)當作公有技術(shù)進行利用，在未來就可能面臨專利侵權(quán)訴訟;即使是順利獲得了專利權(quán)，也有可能在此后被宣告無效。

 

第三，知識產(chǎn)權(quán)具有地域性。知識產(chǎn)權(quán)在空間上的效力不是無限，而是有限的。在一國擁有知識產(chǎn)權(quán)，并不意味著在他國必定擁有知識產(chǎn)權(quán);在一國被認為有創(chuàng)新的技術(shù)，也并不意味著在他國必定被認定為創(chuàng)新。以專利為例，如果企業(yè)準備研發(fā)_項具有國際競爭力的技術(shù)，就必須在研發(fā)前期做足專利檔案或相關(guān)數(shù)據(jù)庫的檢索工作。作為提供專利服務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)工作者,不僅要了解國內(nèi)外相關(guān)專利檔案信息，而且更要熟悉相關(guān)專利檔案的檢索手段和檢索程序，并對檢索結(jié)果進行統(tǒng)計分析。

 

綜上，知識產(chǎn)權(quán)特有的法律屬性內(nèi)在地要求知識產(chǎn)權(quán)法律工作者具有較強的檔案意識。只有具備了這種檔案意識，才能更好地適應(yīng)高度技術(shù)性、專業(yè)性和復(fù)雜性的知識產(chǎn)權(quán)工作。這也是成為_個高水平的知識產(chǎn)權(quán)工作者應(yīng)具備的基本素質(zhì)。

 

2.從知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)工作的具體內(nèi)容看檔案意識的重要性。知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)工作包括訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟業(yè)務(wù)兩大部分。訴訟業(yè)務(wù)主要有律師訴訟和法官審判業(yè)務(wù)等;非訴訟業(yè)務(wù)主要有版權(quán)登記、專利、商標和知識產(chǎn)權(quán)管理等。兩類業(yè)務(wù)均直接涉及知識產(chǎn)權(quán)檔案的檢索和利用。

 

知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件中很大_部分涉及侵權(quán)糾紛。在這類糾紛的處理中，對于權(quán)利的確認以及侵權(quán)事實的認定，往往都要依賴于相關(guān)檔案的檢索和查詢，以此確定權(quán)利主體，并通過相關(guān)文獻的比對來認定侵權(quán)事實。

 

而非訟業(yè)務(wù)中也無一不與檔案使用和信息檢索有關(guān)。尤其是專利和商標，均涉及相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)檔案庫或數(shù)據(jù)庫的使用。以專利為例，不僅應(yīng)熟悉中國專利文獻檢索系統(tǒng)和數(shù)據(jù)庫，還應(yīng)熟悉世界主要國家如美國、日本等專利檢索數(shù)據(jù)庫的使用技巧和方法。能夠熟練運用必要的檢索方法和手段對相關(guān)技術(shù)的新穎性、法律狀態(tài)、專利的時間性和地域性等文獻資料進行檢索。即使對于一個熟諳條文的法律工作者，如果不具備基本的檔案使用和信息檢索能力，也很難勝任知識產(chǎn)權(quán)實務(wù)工作，而且甚至給當事人帶來不必要的損失。

 

二、知識產(chǎn)權(quán)法教學中檔案意識培育的原則

 

知識產(chǎn)權(quán)法教學首先包括課程教學，但并不局限于此。除課程學習外，學生在司法實踐環(huán)節(jié)訓(xùn)練也會涉及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)內(nèi)容，畢業(yè)論文可以選擇與之有關(guān)的題目，畢業(yè)實習可以從事與之有關(guān)的工作。綜合考慮以上各個環(huán)節(jié)，知識產(chǎn)權(quán)法教學應(yīng)堅持全面貫穿、重點突出、循序漸進和因人制宜四大原則。

 

1.全面貫穿原則。知識產(chǎn)權(quán)的具體類型千差萬別。但無論是對于何種類型的知識產(chǎn)權(quán)，在權(quán)利確認和糾紛的處理上均需準確了解過去是否有當事人已經(jīng)獲得相關(guān)權(quán)利，以及當前可能已經(jīng)享有相關(guān)權(quán)利的當事人有哪些。因此，在知識產(chǎn)權(quán)法教學中，應(yīng)使學生認識到：無論是著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)還是其他知識產(chǎn)權(quán)，均會涉及檔案管理和使用問題。有的學生誤以為只有專利和商標才會運用到檔案和數(shù)據(jù)庫。其實除專利、商標以外，版權(quán)作品(含計算機軟件作品)登記、合同備案、版權(quán)質(zhì)押等業(yè)務(wù)中也會涉及檔案的檢索和使用。當事人一般需在中國版權(quán)保護中心(ccopyright.com.cn)的相關(guān)數(shù)據(jù)庫進行查詢。有時，還需利用全國作品登記信息數(shù)據(jù)庫管理平臺、作品保管平臺等數(shù)據(jù)庫。由于幾乎每種類型的知識產(chǎn)權(quán)均可能涉及檔案的使用，檔案意識的培育需貫穿到教學過程的始終。

 

2.重點突出原則。盡管每種類型的知識產(chǎn)權(quán)均會涉及檔案信息的利用，但不同的類別在利用程度和檔案的復(fù)雜性上存在很大的不同。例如，在所有知識產(chǎn)權(quán)類型中，專利和商標檔案和數(shù)據(jù)庫的使用頻率相當高，而其中專利檔案的使用難度又是最大的。如某企業(yè)研發(fā)一項新技術(shù)，從其研究初期直到完成后申請專利、獲得專利權(quán)，整個過程無一不涉及相關(guān)專利技術(shù)的查詢、檢索和分析。即使授權(quán)后，在專利權(quán)的維持和保護階段，也同樣涉及專利檔案的管理和運用。有關(guān)環(huán)節(jié)不僅涉及國內(nèi)相關(guān)文獻查詢，還有可能涉及國外專利文獻檢索。其工程量之巨大，沒有相當熟練的檢索方法和技巧，是很難勝任相關(guān)工作的。

 

因此，檔案意識的培育還需堅持重點突出原則。在專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)類型的教學中，尤其需要強化檔案使用能力的培養(yǎng)。

 

3.循序漸進原則。與知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)的教學環(huán)節(jié)具有明顯的多層次性。雖然每個環(huán)節(jié)均可能涉及檔案信息的利用，但在不同的環(huán)節(jié)，對檔案查閱和使用能力的要求卻大不相同。

 

在知識產(chǎn)權(quán)法的本科課程教學中，學生人數(shù)眾多，且每個學生未來的就業(yè)方向尚不清楚。有的學生在未來可能從事知識產(chǎn)權(quán)直接相關(guān)工作，有的會從事與之間接相關(guān)的工作，還有的學生未來的就業(yè)崗位可能與知識產(chǎn)權(quán)沒有太大的關(guān)系。因此，本科課程教學中檔案意識培育和檔案查詢技能教育應(yīng)堅持以通識教育為主。其目的是讓學生具備基本的檔案意識，知道在未來若需利用知識產(chǎn)權(quán)檔案信息,應(yīng)該在何處去查詢。對于司法實踐課中參與知識產(chǎn)權(quán)法相關(guān)專題，在畢業(yè)論文寫作中已選擇與之有關(guān)題目，以及畢業(yè)實習主要從事知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)工作的學生，其知識產(chǎn)權(quán)檔案使用能力無疑需明顯高于課堂教學的受眾。教師在對上述學生進行指導(dǎo)時，應(yīng)結(jié)合每個學生的具體需要開展有針對性的檔案使用能力教育，詳細地向其傳授有關(guān)數(shù)據(jù)庫的查詢使用技巧。

 

4.因人制宜原則。不同層次、不同專業(yè)的學生有不同的培養(yǎng)目標，因而也有不同的培養(yǎng)方法。對于_般法學專業(yè)本科生，在課堂教學階段只需了解最基本的知識產(chǎn)權(quán)檔案使用常識;對于以知識產(chǎn)權(quán)為研究對象的研究生，這方面的能力理應(yīng)強于本科生。不僅如此，研究生檔案利用能力的培養(yǎng)還應(yīng)當與畢業(yè)論文的可能選題掛鉤。未來的畢業(yè)論文側(cè)重于研究專利，則應(yīng)重點熟悉專利數(shù)據(jù)庫的查詢使用;側(cè)重于研究商標，則應(yīng)更加關(guān)注商標數(shù)據(jù)庫。

 

隨著人力資源市場對知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才需求量的迅速上升，_些高校的法學院在_般性法學專業(yè)之外，專門設(shè)立了知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)。有的高校還將知識產(chǎn)權(quán)與經(jīng)濟管理類專業(yè)整合起來，成立了專門的知識產(chǎn)權(quán)學院。毫無疑問，就讀于這些專業(yè)和院系的學生，不僅畢業(yè)后從事知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)工作的可能性更大，而且對相關(guān)的實務(wù)技能需有更熟練地掌握。在知識產(chǎn)權(quán)檔案信息的利用能力上，對這類學生的要求明顯應(yīng)高于一般性法學專業(yè)學生。

 

三、知識產(chǎn)權(quán)法教學中培育學生檔案意識的路徑選擇

 

1.在課堂教學中讓每一個學生理解檔案使用的重要性，掌握檔案查詢最基本的常識和技能。不同的知識產(chǎn)權(quán)類型，其檔案查詢的程序和方法是有所不同的。在知識產(chǎn)權(quán)法課程教學中，應(yīng)當讓每個學生熟悉與各種類別知識產(chǎn)權(quán)檔案的查詢渠道，尤其是在網(wǎng)絡(luò)上應(yīng)如何查詢。若教室多媒體設(shè)備能夠上網(wǎng)，教師可以現(xiàn)場演示，讓學生熟悉有關(guān)網(wǎng)站界面和基本的查詢方法。若教室不具備上網(wǎng)條件，則可以運用屏幕錄像軟件制作查詢指南的多媒體視頻文件，在課堂上演示，或擺放在課程主頁上供學生下載。

 

2.在實踐性教學環(huán)節(jié)和科學研究中引導(dǎo)學生充分利用知識產(chǎn)權(quán)檔案信息。目前，知識產(chǎn)權(quán)檔案意識的培養(yǎng)在不少高校尚未受到足夠的重視。無論是理論課程還是在實踐課程，大多均未將其納入教學計劃。為了提高學生的知識產(chǎn)權(quán)檔案意識，增強法學學生的社會適應(yīng)能力，應(yīng)當在教學計劃中增設(shè)知識產(chǎn)權(quán)文獻檔案檢索的實驗環(huán)節(jié)，讓學生通過直接的實踐，掌握專利、商標等知識產(chǎn)權(quán)文獻檢索的基本方法和技巧。

 

另外，無論在學生的科研創(chuàng)新中，還是在學生參與老師的科學研究時，應(yīng)當引導(dǎo)學生充分利用各種知識產(chǎn)權(quán)檔案信息。尤其是對于知識產(chǎn)權(quán)方向的研究生，更是需要提升這方面的能力。

 

3.積極融入國際化思維，鼓勵和引導(dǎo)學生熟悉國外知識產(chǎn)權(quán)檔案信息的查詢和使用方法。在長期的法學教學實踐中，發(fā)現(xiàn)有部分學生怠于或干脆回避國外知識產(chǎn)權(quán)檔案信息的查詢。主要原因除了部分學生的外語能力較為欠缺外，更重要的是思想上存在惰性。在實踐中，知識產(chǎn)權(quán)問題常具有明顯的跨國性。尤其是專利問題，本國技術(shù)是否在國際上具有新穎性，是否能夠受到他國保護，這些問題都必須通過對他國專利文獻的檢索才能準確獲知。作為法學專業(yè)的學生，特別是有志于知識產(chǎn)權(quán)工作的學生，回避國外檔案的利用只會降低自己在就業(yè)市場上的競爭力。知識產(chǎn)權(quán)檔案意識的培育應(yīng)積極融入國際化思維，鼓勵學生在努力提高自己的外語水平和能力的同時，認真了解并掌握國外知識產(chǎn)權(quán)檔案信息的查詢和使用方法。這是現(xiàn)代信息社會對每一個法學學生的必然要求。

 

篇（10）

一、問題的提出

著作權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)中的一種權(quán)利。目前，教育界知識產(chǎn)權(quán)意識不強，未進行有效保護，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象比較普遍，而受害方未得到知識產(chǎn)權(quán)法律救濟。2002年重慶市語文教師高麗婭與自己所從教的小學之間的教案糾紛是我國首例教案著作權(quán)糾紛。原告訴稱自己的44本教案本已被被告銷毀或賣給廢品站。原告認為，教案是個人智力和創(chuàng)造性勞動的成果，學校檢查之后應(yīng)該退還原告，被告的上述行為侵犯了教師的合法權(quán)益，根據(jù)《民法通則》、《教師法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴請法院判令被告返還44本教案，并賠償損失8800元以及承擔相應(yīng)的訴訟費用。此案的審理可謂一波三折，最后原告變更案由，以被告侵犯自己作品的著作權(quán)為訴訟理由才使本案最終審結(jié)并獲勝。本案涉及到教案是否屬于作品?教案是否是職務(wù)作品?教案本所有權(quán)與教案著作權(quán)之問的關(guān)系?等等。體育教案屬于教案中的一種，同樣屬于著作權(quán)客體。筆者企圖通過本文來喚起教育行政管理機部門、學校領(lǐng)導(dǎo)、體育教師的知識產(chǎn)權(quán)意識，切實保護體育教師的智力成果，激發(fā)體育教師的創(chuàng)新精神，進行創(chuàng)造性工作，以實現(xiàn)教學目標，提高教學質(zhì)量。

二、體育教案的含義

體育教案(也稱體育課時計劃)是體育教師根據(jù)教學目標、教學對象、教學條件等實際情況設(shè)計出的教學基本結(jié)構(gòu)和過程的書面表達形式。教案在相當程度上反映了體育教師所具有的體育課程教學理念，體現(xiàn)了體育教師對學習領(lǐng)域的有關(guān)學習水平目標及其內(nèi)容標準的認識和理解，凝聚著體育教師對學習對象、教學條件、組織形式和方法等鉆研的成果，在一定程度上表現(xiàn)了教師的教學風格。體育教案包括紙質(zhì)教案或電子版教案、多媒體課件等形式。體育教案包含了教案格式、課時安排、教學目標、教學內(nèi)容、教學手段、教學方法、板書設(shè)計、場地利用、教學組織、教學進程、運動負荷、課的密度、學習評價、體育繪圖、錄音資料、錄像資料、攝影資料、學習資源、參考書目、體育作業(yè)等具體內(nèi)容。

三、體育教案的著作權(quán)與教案本的所有權(quán)

1．體育教案具有著作權(quán)

著作權(quán)(也稱版權(quán))是指作者及其他著作權(quán)人對文學、藝術(shù)、科學作品依法享有的專有權(quán)利]。著作權(quán)所保護的不是作品的思想內(nèi)容，而是表達該思想內(nèi)容的具體形式，或者說，著作權(quán)是通過保護作品的表達形式來達到保護作品思想內(nèi)容的目的。作品的著作權(quán)伴隨著作品的創(chuàng)作完成而自動產(chǎn)生，無須履行任何注冊登記手續(xù)。

(1)體育教案是受著作權(quán)法保護的作品

著作權(quán)法對作品的規(guī)定。著作權(quán)法及其實施條例沒有對體育教案是否屬于著作權(quán)法所保護的“作品”做出明文規(guī)定，但是，通過對相關(guān)法律的解讀，可以判斷體育教案屬于著作權(quán)法保護的“文字作品”。

《伯爾尼保護文學和藝術(shù)作品公約》第三條第一款規(guī)定：“文學和藝術(shù)作品一詞包括文學、科學和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切成果，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊子和其他文學作品；講課、演講、講道和其他同類性質(zhì)作品；戲劇或音樂戲劇作品；舞蹈藝術(shù)作品和啞劇；配詞或未配詞的樂曲；電影作品和以類似攝制電影的方法表現(xiàn)的作品；圖畫、油畫、建筑、雕塑、雕刻和版畫作品；攝影作品和以類似攝影的方法表現(xiàn)的作品；實用藝術(shù)作品；與地理、地形、建筑或科學有關(guān)的插圖、地圖、設(shè)計圖、草圖和立體品?！薄吨腥A人民共和國著作權(quán)法》第三條：本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學、藝術(shù)和自然科學、社會科學、工程技術(shù)等作品：(一)文字作品；(二)口述作品；(三)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；(四)美術(shù)、攝影作品；(五)電影、電視、錄像作品；(六)工程設(shè)計、產(chǎn)品設(shè)計圖紙及其說明；(七)地圖、示意圖等圖形作品；(八)計算機軟件；(九)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第一章“一般規(guī)定”中第二條：著作權(quán)法所稱作品，指文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。

依據(jù)以上法律條文，體育教案以文字(包含圖形、圖畫、影像資料等)形式存在，可以復(fù)制、保存、出版。因此，體育教案無疑屬于著作權(quán)法所說的作品范疇。同時，體育教案不屬于著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域?！吨鳈?quán)法》第4條第1款規(guī)定：“依法禁止}u版、傳播的作品，不受本法保護?！薄吨鳈?quán)法》第5條規(guī)定了不適用著作權(quán)法的作品范圍，包括3類：(1)法律、法規(guī)、國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件及其官方正式譯文。(2)時事新聞。(3)歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。很顯然，體育教案不在著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域之內(nèi)，可以適用著作權(quán)法進行保護。

體育教案是一個完整的作品，其中的每個部分如體育繪圖、攝影資料、板書設(shè)計等可分別作為一個獨立的作品來看待，都有著作權(quán)。體育教案的任何組成要素如圖形、文字、照片、錄音、動畫、錄像等都是作品，對其利用都必須符合法律的規(guī)定，否則就會造成著作權(quán)糾紛。

體育教案是受著作權(quán)法保護的作品。判斷體育教案是不是作品，首先要看體育教案是不是具有獨創(chuàng)性，其次要看體育教案內(nèi)容能不能以有形形式進行保存、復(fù)制。

第一、體育教案具有獨創(chuàng)性。獨創(chuàng)性是指由作者獨立構(gòu)思完而成的，作品的內(nèi)容或者表現(xiàn)形式完全或基本不同于他人已經(jīng)發(fā)表的作品，即不是抄襲、剽竊、篡改他人的作品。

目前許多國家對于私人之間的通信、日記、律師的辯護詞、法官的判決詞等進行保護，其立法著眼于作品是否具有獨創(chuàng)性，而不強調(diào)作品的文學性、藝術(shù)性和科學性。在我國的著作權(quán)實務(wù)中，將節(jié)目預(yù)告表、火車時刻表等列入著作權(quán)保護范圍，也不是保護預(yù)告表、時刻表的內(nèi)容，而在于這些作品的獨創(chuàng)性編排形式。體育教師教案是體育教師對所教授的動作要領(lǐng)理解與表達，對教學時間、課的密度、運動負荷等合理的安排，是體育教師個性化的智力勞動成果，具有獨創(chuàng)性。

新的體育教學改革更加強調(diào)尊重學生的主體地位，激發(fā)學生的創(chuàng)造精神，促使體育教師進行體育教學的創(chuàng)新，體育教師由傳統(tǒng)的“由傳統(tǒng)的‘經(jīng)驗辛苦型’向‘研究創(chuàng)新型’轉(zhuǎn)變”。“年年重復(fù)舊教案”、“陳陳相襲老一套”的做法已經(jīng)沒有出路了，體育教案的編寫必須兼顧諸多要素：教學對象——學生在性別、體育基礎(chǔ)、興趣愛好等方面的差異；《課程標準》實施后，國家不再制訂、編寫統(tǒng)一的教學大綱、教材，教師不可能“按部就班”、“照本宣科”地進行教學，必須對教學內(nèi)容、教學方法進行選擇、取舍、比較、綜合；教學空間和形式開放，必須采取有效的教學組織形式；各地地理境氣候的不同、教學器材設(shè)施條件的不足等客觀現(xiàn)實需要體育教師開動腦筋，因地制宜等利用好體育教學資源；在“健康第一”的指導(dǎo)思想之下，許多體育項目需要經(jīng)過改造后才能進入課堂，成為學生的體育鍛煉項目；等等。這些因素決定了體育教師必須進行創(chuàng)造性地工作，教案設(shè)計要切合實際，實事求是。體育教案很個性化，它凝結(jié)著體育教師對體育課的教學經(jīng)驗和對某些問題的獨特見解，優(yōu)秀教案不僅具有獨創(chuàng)性，而且可能具有很高的創(chuàng)造性?？傊?，體育教案是體育教師獨創(chuàng)性的無形智力成果。

第二、體育教案可以以有形形式復(fù)制。教案分紙質(zhì)教案和電子版教案。體育教案以文字、圖形、圖畫、照片、錄音、錄像等形式存在，具有知識產(chǎn)權(quán)的容易被復(fù)制的特點，可以以抄寫、印刷、拓印、復(fù)印、錄音、錄像、翻拍、翻錄等形式進行復(fù)制、保存、出版。電子版教案的復(fù)制甚至無需成本，只需在電腦上點擊“復(fù)制”和“粘貼”按鈕就完成復(fù)制。非法復(fù)制的成本及其低廉，但給體育教案的著作權(quán)人造成的損失是巨大的。

因此，體育教案可以成為著作權(quán)法所說的作品，體育教師對其教案擁有著作權(quán)，任何單位和個人不能隨便復(fù)制和出版，體育教師有權(quán)維護自己教案的版權(quán)。教育出版機構(gòu)出版的體育教師教案書籍和名師教案不可以隨便盜版復(fù)制。

(2)體育教案是職務(wù)作品

體育教案雖然可以成為作品，但是該作品的著作權(quán)屬于誰，學校與教師之間有不同的認識。筆者認為，教案著作權(quán)的歸屬取決于該作品的性質(zhì)。

首先，教案不屬于法人作品，法人對其法人作品享有除作品署名權(quán)以外的全部的著作權(quán)。教案是教師為課堂教學所撰寫的一種作品，是教師思想的結(jié)晶和人格的體現(xiàn)，它不是在學校的主持下完成的，其教案撰寫的好壞一般也不是由學校來承擔責任，因此教案不符合法人作品的構(gòu)成要件，教案不屬于法人作品。

其次，教案應(yīng)屬于職務(wù)作品。我國《著作權(quán)法》第16條規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。”我國《著作權(quán)法實施條例》第11條第1款規(guī)定：“著作權(quán)法第十六條第一款關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定中的‘工作任務(wù)’，是指公民在該法人或者該組織應(yīng)當履行的職責?！苯處熥珜懡贪甘瞧浔韭毠ぷ髦?，所以教案是職務(wù)作品。但是按照我國《著作權(quán)法》第16條的規(guī)定，職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬分三種情況：

第一種情況：由法律、行政法規(guī)規(guī)定或者由合同約定作品的著作權(quán)歸屬。但我國目前的法律、法規(guī)中尚沒有明確規(guī)定教案的著作權(quán)歸屬。一般情況下，學校和教師之間對教案的著作權(quán)歸屬也沒有合同約定。

第二種情況：主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品，作者除了享有署名權(quán)外，著作權(quán)的其他權(quán)利歸法人所有。法律之所以將上述作品的著作權(quán)歸法人所有，按照當時的立法意圖，主要是因為上述條件下產(chǎn)生的上述作品不適宜由公民個人享有著作權(quán)，例如，工程設(shè)計包括建筑、橋梁、道路、水庫等，由具體設(shè)計人享有著作權(quán)顯然是不合適；產(chǎn)品設(shè)計圖為工業(yè)用途，同時受到工業(yè)產(chǎn)權(quán)法，如專利法、技術(shù)秘密法等的規(guī)范，由設(shè)計人享有著作權(quán)也是不合適的。地圖是國家正式出版物，與一般圖書不同，個人也不能享有著作權(quán)；企業(yè)投資生產(chǎn)的計算機軟件也不能由個人擁有著作權(quán)。教案顯然不能歸人上述作品。

第三種情況：其余情況下的職務(wù)作品的著作權(quán)都歸個人所有。由于教案不能歸人本文上述的兩種情況，那么根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，教案的著作權(quán)只能歸教師本人所有。

綜上所述，在學校和教師對教案的著作權(quán)歸屬沒有約定的情況下，教案的著作權(quán)應(yīng)歸撰寫該教案的教師所有。但是，根據(jù)我國《著作權(quán)法》第16條的規(guī)定，學校依然有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用該教案，比如說學校將其教師撰寫的優(yōu)秀教案作為示范文本供其他教師作為教學的參考，就不能認為是侵犯了教師的著作權(quán)。同時，在教案完成兩年內(nèi)，未經(jīng)學校同意，教師不得許可第三人以與其學校使用的相同方式使用該教案。

2．體育教師享有教案本所有權(quán)

所有權(quán)是所有人依法排除他人，獨占其所有物，并依自己之意愿通過占用、使用、收益及處分等方式利用其所有物，以實現(xiàn)其作為物之所有人之應(yīng)享利益的權(quán)利?？瞻捉贪副臼且环N物品，具有使用價值，其使用價值通過教師撰寫教案而不斷被消耗，結(jié)果產(chǎn)生了一個新的物品——體育教案本，教師成為新物的所有人。一節(jié)課要寫一份教案，教師憑借教案進行課堂教學，完成教學任務(wù)后，這份教案的使命就完成。隨著教學任務(wù)的完成(通常為一學期或一學年結(jié)束)，教案本由學校所有的物品就變成了教師所有的物品，其所有權(quán)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，由學?！肮小弊兂山處煛八接小?。此時，教案本的使用價值主要是其所承載的無形智力成果——教案，而由原空白教案經(jīng)使用轉(zhuǎn)移過來的使用價值顯得微不足道，可以忽略不計。從法理上講，只有將教案本的所有權(quán)和教案的著作權(quán)相結(jié)合由教師享有，才能使教師切實享有著作權(quán)。在執(zhí)行教學任務(wù)期間，教師作為教案的著作權(quán)人，享有除著作權(quán)法第十六條第一款規(guī)定以外的完全著作權(quán)，學校作為單位只享有有限的管理權(quán)和優(yōu)先使用權(quán)，不享有所有權(quán)。學校對教案的一定期限的掌握和控制，是非所有人的占有行為，不能改變教師對教案的所有權(quán)。教學任務(wù)完成后(體育教案完成兩年后)，教師則享有完全的著作權(quán)。

另根據(jù)《民法通則》第117條第2款的規(guī)定“損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償”，由于教案是一種無形財產(chǎn)，所以在其受到他人的侵害時，作為教案的著作權(quán)人，教師有權(quán)依據(jù)《民法通則》的規(guī)定提起財產(chǎn)侵權(quán)之訴，可以主張包括請求返還原物、請求恢復(fù)原狀、賠償損失在內(nèi)的民事救濟。

學校在一定期限內(nèi)可以行使管理的職責，對教案進行檢查監(jiān)督、質(zhì)量評價、評優(yōu)評先、優(yōu)秀教案展示，但不能隨意更改、隱匿、毀滅、出賣體育教案。當體育教師教學任務(wù)完成后，其職務(wù)任務(wù)就結(jié)束了，教案本也變成了教師的所有物。此時，學校對體育教案的利用要堅持平等原則、意思自治原則、等價有償原則等民法基本原則。

四、體育教案著作權(quán)保護的建議

今后在著作權(quán)法修改時，要明確毀失著作權(quán)的(唯一)物質(zhì)載體同樣構(gòu)成侵犯著作權(quán)，而在訴訟程序法當中則明確證明著作權(quán)物質(zhì)載體非唯一性的舉證責任由被訴的侵權(quán)人承擔。

體育教師因教學或科研需要引用他人教案時要注明出處。使用他人體育教案要征求其許可使用，出版物中引用體育教案要取得許可使用權(quán)并支付一定數(shù)額的稿酬。

學校對體育教案進行評優(yōu)評先實施獎勵，鼓勵體育教師認真?zhèn)湔n，精tl，編寫教案，努力提高教案質(zhì)量，反對年年重復(fù)使用同一個教案的做法。通過體育教師智力勞動成果的肯定激發(fā)體育教師進行創(chuàng)造性工作，開創(chuàng)學校體育工作的新局面。